時間：2023-07-12 16:27:22
序論：在您撰寫常見法律法規(guī)時，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導您走向新的創(chuàng)作高度。
備受關注的《勞動合同法》于2007年6月29日通過，并已于2008年1月1日起實施。合同法的實施，對機關、企事業(yè)等用人單位現(xiàn)行的人力資源管理方法及用工策略提出了新的要求，用人單位努力構建新型勞動關系管理模式勢在必行。而技校畢業(yè)生，在新的勞動法津法規(guī)面前又將遇到什么樣的問題和困惑呢？本人總結多年從事技校生推薦就業(yè)的經驗，針對學生普遍感到困惑的三大問題進行分析和探討。
一、用人單位要為員工辦理各項社會保險
所謂社會保險是指通過國家立法的形式，以勞動者為保障對象，以勞動者的年老、疾病、傷殘、失業(yè)、死亡等特殊事件為保障內容、以政府強制實施為特點的一種保障制度，具有非盈利性、強制性、普遍保障性的特點。應屆畢業(yè)生常常對社會保險認識上存在著誤區(qū)，比如：社會保險是否可買可不買？社會保險金由誰支付？用人單位支付了薪酬是否就可以不繳納社會保險？其實這類問題，相關法律法規(guī)已經有了明確的規(guī)定?！秳趧臃ā返谄呤l規(guī)定：“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費?！薄镀髽I(yè)城鎮(zhèn)勞動者養(yǎng)老保險規(guī)定》1998年2號令第五十二條規(guī)定：“企業(yè)違反本規(guī)定，不按期繳納、拒繳、漏繳或者少繳基本養(yǎng)老保險費的，由社會保險經辦機構限期催繳，并從逾期之日起，按日加收欠繳金額2‰的滯納金。滯納金并入養(yǎng)老保險基金。等等相關條例不難看出，用人單位和勞動者均須參加社會保險，作為勞動者除應履行勞動義務，享受獲得勞動報酬的權利外，還享有獲得勞動社會保險的權利。如果用人單位在給予用工者薪酬待遇后，卻沒有為其繳納社會保險費，其行為違反了有關的法律法規(guī)的規(guī)定。技校畢業(yè)生提高法律意識，對于用人單位拒不繳納社會保險費用的，應及時向勞動行政部門舉報，或向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，以免自己的權益受侵害。
二、關于試用期的有關規(guī)定
有的用人單位濫用試用期，嚴重侵害勞動者的合法權益。通過設定較長時間的試用期，來規(guī)避對職工應盡的法定責任，是近年來在許多用人單位中突出存在的問題。有人將這種現(xiàn)象戲稱為，“試用期”變成了“白用期”。何謂試用期？根據《執(zhí)行勞動法的意見》第十九條的規(guī)定：“試用期是有人單位和勞動者為相互了解、選擇而約定的不超過六個月的考察期?！弊鳛閯傔M入社會工作的技校畢業(yè)生須從以下兩個方面了解試用期的有關規(guī)定：1、勞動者的試用期為多長？為杜絕企業(yè)在簽訂短期勞動合同時訂立較長的試用期，在試用期內降低相關待遇，侵害勞動者的權益。根據《勞動法合同法》第十九條規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月?！?、試用期期限是否可以單方面延長？曾有學生發(fā)生過這樣的一件事。2003年2月28日畢業(yè)生張某與某公司簽訂了期限從2003年3月1日到2006年2月29日的勞動合同，其中前兩個月為試用期，試用期工資為1000元，試用期后工資為1500元。張某3月3日開始上班，五一期間按公司規(guī)定領取了過節(jié)費500元。5月9日公司書面通知張某，因其未通過試用期考評，按公司的規(guī)章制度，對第一次不能通過試用期員工，公司暫不錄用，延長試用兩個月后，考評通過的，才予以錄用。6月30日公司書面通知張某因其不能勝任工作，未通過公司第二次考評，公司決定不予錄用，要求他當日結算工資，完成工作交接手續(xù)。張某對公司的做法表示憤怒，要求公司支付解除勞動合同的經濟補償金，但被拒絕。在律師的幫助下，張某向勞動爭議仲裁委員會提出申訴，要求公司補發(fā)2003年5月、6月轉正工資的差額部分，支付一個月的工資。勞動仲裁委員會認為，試用期中，公司應當及時對張某進行各方面的考核，決定是否予以錄用，認為張某不能勝任的，應當在試用期內決定與其解除勞動關系，單方延長可視為經過了張某同意。根據有關規(guī)定，勞動合同期為一年的，試用期最長為三個月，故雙方只能將2003年5月作為試用期，6月份應當作為試用期后的正式合同履行期。合同履行期間，公司應當發(fā)給張某轉正待遇，提出解除勞動合同的，應當提前三十天通知，并在三十天內繼續(xù)承擔用人單位的義務。故裁決公司補發(fā)張某2003年6月的工資500元，因未提前三十天通知解除勞動合同，應支付張某一個月的工資1389元。從該事例可以看出試用期條款并非勞動合同的必備內容，它本身就是當事人雙方合意的產物，因此我們認為，試用期過后，當事人的任何一方都沒有單方決定延長試用期的權利，只有履行合同的義務。試用期內未解除勞動合同，試用期過后，單位再以未通過考評為由要求延長試用期，行使試用期中的任意解除合同權沒有法律依據。當然，試用期期限并非絕對不能延長，而是不能單方延長，用人單位單方的決定、通知或通過規(guī)章制度等形式決定延長的屬無效。只有經雙方協(xié)商一致且期限在法律、法規(guī)規(guī)定的期限內的延長試用期才合法，技校畢業(yè)生應特別關注這類問題。
1.1 癥狀
油菜立枯病又稱紋枯病，是油菜常見病害，嚴重影響油菜產量。葉柄染病近地面處有凹陷斑，濕度大時病斑上產生淺褐色蛛絲狀菌絲。莖基部染病初生黃色小斑，漸成淺褐色水漬狀，后變?yōu)榛液谏枷莅?，有的侵染莖部，并形成大量菌核。
1.2 發(fā)生規(guī)律
病菌以菌核或厚垣孢子在土壤中休眠越冬。翌年地溫高于10℃開始萌發(fā)，進入腐生階段，油菜播種后遇有適宜發(fā)病條件，病菌從根部的氣孔、傷口或表皮直接侵入，引起發(fā)病。后病部長出菌絲繼續(xù)向四周擴展。也有的形成子實體，產生擔孢子在夜間飛散，落到植株葉片上以后，產生病斑。此外該病還可通過雨水、灌溉水、肥料或種子傳播蔓延。高溫、連陰雨天多、光照不足、幼苗抗性差易被染病。
1.3 防治方法
1.3.1 農業(yè)防治。①實行輪作，避免重作。油菜植播地盡量做到不連續(xù)2年重播，避開十字花科作物重茬。②選擇無病田育苗，減少根腐病初侵染途徑。因地制宜確定適宜播種期，不宜過早播種。③要及時翻耕曬壟，整畦挖溝，施用腐熟的農肥。精細整地，清溝瀝水。對于低洼易積水的田塊，應采用高畦深溝栽培。④合理密植，適時間苗，去除病弱苗，增強苗床透光通風性，降低植株間濕度，培育壯苗。
1.3.2 藥劑防治。①苗床整畦時，用70%敵克松可濕性粉劑 1kg/667m2，兌干細土15kg，拌勻成藥土，播種前撒施畦內。②發(fā)病初期噴70%敵克松可濕性粉劑8000倍液，或用75%百菌清可濕性粉劑500倍液，或50%多菌靈可濕性粉劑600～700倍液。重病田塊隔5天噴1次，連續(xù)2～3次。
2 油菜黑斑病
2.1 癥狀
油菜黑斑病是油菜產區(qū)常見的葉部病害。在油菜的整個生長季節(jié)均可發(fā)生，尤以2～3月發(fā)生最多。植株下部葉片被害最甚，嚴重發(fā)生時，病斑密布，病斑穿孔破裂，葉片極易干枯。此病還可以為害莖、枝和莢果，使莢果發(fā)育不良、結實差、籽粒弱小、發(fā)芽率低下、對產量有一定的影響。主要危害葉片、葉柄、莖和角果。葉片染病初生褐色圓形病斑，略具同心輪紋，有時四周有黃色暈圈，濕度大時上生黑色霉狀物。葉柄、葉柄與主莖交接處染病形成橢圓形至梭形輪紋狀病斑，環(huán)繞側枝與主莖1周時，致側枝或整株枯死。
2.2 發(fā)病規(guī)律
病菌以菌絲和分生孢子在種子內外越冬或越夏，種子帶菌率60%，帶菌種子造成種子腐爛和死苗。除種子外，病菌可在病殘體上越夏，孢子由下部葉向上擴展至上位葉、花序及角果。本病流行與品種、氣候和栽培條件關系密切。白菜型油菜最感病，甘藍型較抗病，芥菜型油菜中植株矮、分枝低、生長茂密、葉面蠟層薄的品種不抗病，反之，則抗病。葉面保持48～72小時游離水適合該病發(fā)生和擴展。油菜開花期遇有高溫多雨天氣，潛育期短，易發(fā)病。地勢低洼連作地，偏施過施氮肥發(fā)病重。
2.3 防治方法
（1）選用抗病品種。（2）進行大面積輪作，提倡施用酵素菌漚制的堆肥，采用配方施肥技術，避免偏施過施氮肥，注意增施鉀肥。（3）種子處理用種子重量0.4%的50%福美雙可濕性粉劑拌種。（4）發(fā)病初期馬上噴灑75%百菌清可濕性粉劑600倍液或64%殺毒礬可濕性粉劑500倍液、12%綠乳銅乳油600倍液或1：1：150倍式波爾多液噴霧。
3 油菜白粉病
3.1 癥狀
油菜白粉病病原十字花科白粉菌，屬子囊菌亞門真菌。閉囊殼聚生至散生，扁球形，暗褐色。主要危害葉片、莖、花器和種莢，發(fā)病輕者病變不明顯，僅莢果稍變形；發(fā)病重的葉片褪綠黃化早枯，種子瘦癟。該病主要危害葉片、莖、花器和種莢，產生近圓形放射狀白色粉斑，菌絲體生于葉的兩面，展生，后白粉常鋪滿葉、花梗和莢的整個表面，即白粉菌的分生孢子梗和分生孢子，發(fā)病輕者病變不明顯，僅莢果稍變形；發(fā)病重的葉片褪綠黃化早枯，種子瘦癟。
3.2 發(fā)病規(guī)律
全年種植十字花科蔬菜的地區(qū)，主要以菌絲體或分生孢子在十字花科蔬菜上輾轉傳播為害。條件適宜時子囊孢子釋放出來，借風雨傳播，發(fā)病后，病部又產生分生孢子進行多次重復侵染，致病害流行。雨量少的干旱年份易發(fā)病，時晴時雨，高溫、高濕交替有利該病侵染和病情擴展，發(fā)病重。
3.3 防治方法
（1）選用抗病品種。（2）采用配方施肥技術，適當增施磷鉀肥，增強寄主抗病力。（3）發(fā)病初期噴灑40%福星乳油6000～8000倍液、15%三唑酮可濕性粉劑1500～2000倍液、12%綠乳銅乳油500倍液。有些油菜品種對銅制劑敏感，應嚴格控制藥量，以免發(fā)生藥害。
4 油菜霜霉病
4.1 癥狀
油菜霜霉病是中國各油菜區(qū)重要病害。春油菜區(qū)發(fā)病少且輕。該病主要危害葉、莖和角果，致受害處變黃，長有白色霉狀物。花梗染?。喉敳磕[大彎曲，呈“龍頭拐”狀，花瓣肥厚變綠，不結實，上生白色霜霉狀物。葉片染?。撼醅F(xiàn)淺綠色小斑點，后擴展為多角形的黃色斑塊，葉背面長出白霉。春油菜區(qū)發(fā)病少且輕。該病主要危害葉、莖和角果，致受害處變黃，長有白色霉狀物。
4.2 發(fā)病規(guī)律
冬油菜區(qū)，病菌以卵孢子隨病殘體在土壤中、糞肥里和種子內越夏，秋季萌發(fā)后侵染幼苗，病斑上產生孢子囊進行再侵染。冬季病害擴展不快，并以菌絲在病葉中越冬，翌春氣溫升高，又產生孢子囊借風雨傳播再次侵染葉、莖及角果，油菜進入成熟期，病部又產生卵孢子，可多次再侵染。遠距離傳播主要靠混在種子中的卵孢子。至于近距離傳播，除混在種子、糞肥中的卵孢子直接傳到病田外，主要靠氣流和灌溉水或雨水傳播，孢子囊由于孢囊梗干縮扭曲，則從小梗頂端放射至空中隨氣流傳到健株上，傳播距離8～9m，土中殘體上卵孢子通過水流流動，萌發(fā)后產生的孢子囊隨雨水濺射到健康幼苗上。生產上低溫多雨、高濕、日照少利于病害發(fā)生。冬季氣溫低、雨水少發(fā)病輕，春季氣溫上升，雨水多，田間濕度大易發(fā)病或引致薹花期該病流行。連作地、播種早、偏施過施氮肥或缺鉀地塊及密度大、田間濕氣滯留地塊易發(fā)病。低洼地、排水不良、種植白菜型或芥菜型油菜發(fā)病重。
4.3 防治方法
（1）因地制宜種植抗病品種。如中雙4號、兩優(yōu)586、秦油2號、白油1號等。提倡種植甘藍型油菜或浠水白等抗病的白菜型油菜。
（2）提倡與禾本科作物進行2年輪作，可大大減少土壤中卵孢子數(shù)量，降低菌源。
（3）用種子重量35%瑞毒霉或甲霜靈拌種。
（4）加強田間管理，做到適期播種，不宜過早。根據土壤肥沃程度和品種特性，確定合理密度。采用配方施肥技術，合理施用氮磷鉀肥提高抗病力。雨后及時排水，防止?jié)駳鉁艉脱兔纭?/p>
（5）重點防治旱地栽培的白菜型油菜，一般在3月上旬抽薹期，調查病情擴展情況，當病株率達20%以上時，開始噴灑40%霜疫靈可濕性粉劑150～200倍液或75%百菌清可濕性粉劑500倍液、58%甲霜靈·錳鋅可濕性粉劑500倍液、70%乙膦·錳鋅可濕性粉劑500倍液、40%百菌清懸乳劑600倍液，每667m2噴兌好的藥液50～60kg，隔5～7天1次，連續(xù)防治2～3次。
5 油菜病毒病
5.1 癥狀
該病癥狀因油菜類型不同略有差異。白菜型油菜、芥菜型油菜主要產生沿葉脈兩側褪綠，葉片呈黃綠相間的花葉，明脈或葉脈呈半透明狀，嚴重時葉片皺縮卷曲或畸形，病株明顯矮縮，多在抽薹前或抽薹時枯死。染病輕和發(fā)病晚的雖能抽薹，但花薹彎曲或矮縮、花莢密、角果瘦癟、成熟提早。甘藍型油萊則出現(xiàn)系統(tǒng)型枯斑，老葉片發(fā)病早癥狀明顯，后波及到新生葉上。初發(fā)病時產生針尖大小透明斑，后擴展成近圓形2～4mm黃斑，中心呈黑褐色枯死斑，壞死斑四周油漬狀。莖薹上現(xiàn)紫黑色梭形至長條型病斑，且從中下部向分枝和果梗上擴展，后期莖上病斑多縱裂或橫裂，花、莢果易萎蔫或枯死。角果產生黑色枯死斑點，多畸形。
5.2 發(fā)病規(guī)律
在我國冬油菜區(qū)，病毒在寄主體內越冬，翌年春天由桃蚜、菜縊管蚜、棉蚜、甘藍蚜等蚜蟲傳毒，其中桃蚜和菜縊管蚜在油菜田十分普遍，冬油菜區(qū)由于終年長有油菜、春季甘藍、青菜、小白菜、薺菜、蔊菜等十字花科蔬菜和雜草，成為秋季油菜重要毒源。此外，車前草、辣根等雜草及茄科、豆科作物也是病毒越夏寄主。春油菜區(qū)病毒還可在溫室、塑料棚、陽畦栽培的油菜等十字花科蔬菜留種株上越冬。有翅蚜在越夏寄主上吸毒后遷往油菜田傳毒，引起初次侵染。油菜田發(fā)病后再由蚜蟲遷飛擴傳，造成該病再侵染。此外病毒汁液接觸也能傳毒。油菜栽培區(qū)秋季和春季干燥少雨、氣溫高，利于蚜蟲大發(fā)生和有翅蚜遷飛，該病易發(fā)生和流行。秋季早播或移栽的油菜、春季遲播的油菜易發(fā)病。白菜型油菜、芥菜型油菜較甘藍型油菜發(fā)病重。
5.3 防治方法
近年來，隨著油菜種植面積的不斷增加，油菜苗期的病蟲害也日趨嚴重，應該從以下6方面來綜合防治，效果顯著：
（1）因地制宜選用抗病毒病品種。
（2）調節(jié)播種期根據當年9～10月雨量預報，確定播種期，雨少天旱應適當遲播，多雨年份可適當早播。
（3）油菜田盡可能遠離十字花科菜地，適當遲播。苗床與本田應施足基肥、及時追肥、施用硼肥、控制氮肥用量。清除田邊雜草。
（4）用25%種衣劑2號1：50拌裹油菜，30天內可控制蚜蟲、地下害蟲為害，對防治病毒病有效。
關鍵詞：異育銀鯽魚；養(yǎng)殖；常見??；規(guī)律；防治方法
中圖分類號： S963 文獻標識碼： A 文章編號： 1674-0432（2013）-20-84-1
1 異育銀鯽魚種養(yǎng)殖階段的常見病
一般是指魚苗從受精卵孵化出膜開始養(yǎng)殖到規(guī)格約100克/尾左右的養(yǎng)殖過程，在實際生產過程中，由于養(yǎng)殖方式及放養(yǎng)密度的不同，魚種規(guī)格在35～150克/尾之間不等。小海鎮(zhèn)生產時間，一般從每年4月中旬至當年年底，由于魚種銷售的原因，也有養(yǎng)殖戶養(yǎng)殖至第二年的3月份。魚種養(yǎng)殖期間，一般經歷2個過程，一是從剛出膜魚苗養(yǎng)殖至規(guī)格為1500尾/500克左右，第二個養(yǎng)殖階段是從規(guī)格為1500尾/500克養(yǎng)殖至35～150克/尾。
魚苗“發(fā)花”階段車輪蟲病最早發(fā)病時間大體在魚苗放養(yǎng)后的12～15天。發(fā)病癥狀為魚苗不吃食，浮于魚池水面的下風處，仔細觀察魚苗魚體發(fā)黑，每天有少量死亡。顯微鏡鏡檢，在魚苗的全身皮膚、各鰭等處，寄生大量的車輪蟲。
白頭白嘴病發(fā)病時間與車輪蟲病同時或略遲，發(fā)病魚苗體表及各鰭有少量車輪蟲或無車輪蟲寄生，魚苗也浮于池水表面的下風處，魚苗體色較正常，但頭部與吻端發(fā)白。
脹氣病癥狀為發(fā)病魚苗浮于池水表面下風處，腹部鼓脹，解剖腸道顯微鏡觀察，腸道內有小氣泡，發(fā)病及死亡魚苗的腹部中線處有一條縱貫前后紅線。
魚種養(yǎng)殖第二階段病害主要有：車輪蟲病、粘孢子蟲病、指環(huán)蟲病、“肝膽綜合癥”等病害。
魚種養(yǎng)殖第二階段車輪蟲病有的情況是因為在“發(fā)花”階段后期，因池魚密度過高，魚苗營養(yǎng)不良引起車輪蟲大量寄生，在“夏花”魚種放養(yǎng)前未徹底治愈，通過放養(yǎng)魚種帶入的；有的情況是因為放養(yǎng)后，水質不好或池內的浮游動物餌料培養(yǎng)不好，引起放養(yǎng)后魚種大量寄生車輪蟲。
指環(huán)蟲病一般發(fā)生于魚種養(yǎng)殖中后期，有時單獨寄生，但多數(shù)情況是與車輪蟲混合寄生。
粘孢子蟲病發(fā)生時間從“夏花”放養(yǎng)到魚種養(yǎng)殖結束都可發(fā)病。因寄生部位不同，發(fā)病癥狀不同，寄生于魚體皮膚，一般引起“膚孢子蟲病”，魚體皮膚局部或全身多處出現(xiàn)“孢囊”，發(fā)生膚孢子蟲病一般不會引起魚種大量死亡，但嚴重影響魚生長。寄生于魚種鰓絲上的粘孢子蟲，表現(xiàn)出兩種情況：一是蟲體寄生于鰓絲內部形成孢囊；另一種是粘孢子蟲寄生于鰓絲表面，孢囊形成于鰓絲外部。
肝膽綜合癥發(fā)病癥狀與成魚養(yǎng)殖階段發(fā)病癥狀相似，發(fā)病癥狀明顯，鰓絲鮮紅，體腔有透明黃色積液，各鰭特別是尾鰭邊緣呈現(xiàn)白色，鏡檢病魚鰓絲有指環(huán)蟲寄生。病死率較大，但發(fā)病率、死亡率和危害程度比不上成魚養(yǎng)殖階段。魚種發(fā)生該病時一般為當年9月中下旬至魚種養(yǎng)殖結束。
2 魚種養(yǎng)殖過程主要病害的防治
2.1 車輪蟲病
車輪蟲病是魚種養(yǎng)殖全過程最常發(fā)生的病害，在魚種養(yǎng)殖第一階段，主要寄生于魚體皮膚和鰓絲上，在魚種養(yǎng)殖第二階段，主要寄生于魚種鰓部。預防措施一是保持合理的放養(yǎng)密度，第一階段養(yǎng)殖密度為魚苗畝放10～12萬尾。第二階段放養(yǎng)密度保持在7000尾/畝。二是養(yǎng)殖過程維持良好的水質環(huán)境。通過施肥添換水等生產措施，保持培育水質符合魚種生長所需。三是培育魚種生長所需的適口天然餌料，投喂營養(yǎng)全面人工餌料。定期或經常通過顯微鏡檢查魚種體表及鰓絲，當車輪蟲寄生達到一定密度后，及時用硫酸銅和硫酸亞鐵合劑治療，用量為5：2，化水后全池潑灑。
2.2 指環(huán)蟲病
魚種養(yǎng)殖階段發(fā)生的指環(huán)蟲病，一般在第二養(yǎng)殖階段中后期，多數(shù)情況是與車輪蟲合并寄生，若指環(huán)蟲單獨寄生，用獸用甲苯咪唑、90%晶體敵百蟲或與面堿合劑、菊酯類殺蟲劑和阿維菌素等均有一定治療效果，用量按照各生產廠家說明。
2.3 粘孢子蟲病
在魚種養(yǎng)殖階段病害對生產影響較大，特別是粘孢子蟲引起的喉部寄生，是決定異育銀鯽魚種養(yǎng)殖成敗的關鍵。措施首先是魚苗魚種放養(yǎng)前徹底藥物清塘，塘底灘面留水5厘米左右，畝用生石灰75～100公斤，化水后均勻潑灑，其次在魚種養(yǎng)殖的第一階段，魚苗鱗片長出之初，用1～2次硫酸銅與亞鐵合劑；再次為魚種養(yǎng)殖第二階段，當魚種經過馴食上食臺攝食后，內服50%含量的鹽酸氯苯胍，用量為每噸餌料500克（以純粉計），每月連服10天為一個療程。
2.4 白頭白嘴病和脹氣病
關鍵詞： 市場監(jiān)管;規(guī)律規(guī)制;法律原則;理論
中圖分類號：DF 41
文獻標識碼：A
“原則”是人類發(fā)現(xiàn)問題、認識問題、分析問題和解決問題的精神支柱。任何復雜的事項，特別是動態(tài)多樣化的社會事項，其處理過程總是需要具有明確的指向性，并設計出或者構想出一定的總體規(guī)則，以便在無從直接決斷的問題上提供一種補救技術，提供判斷、解釋的基準，提供實施和適用具體規(guī)則的支持。對市場監(jiān)管者進行法律規(guī)制，牽涉到國家公共權力的配置問題，牽涉到公共權力與私人權利、社會權利的關系，牽涉到市場監(jiān)管的效率和社會的公平，而且也牽涉到政府作為社會事務的公共管理者內部的職能關系和職能分工，問題顯然具有特別的復雜性，需要設計并遵循一定的基本原則，以維持、推動、促進公正有效的市場監(jiān)管，尋找確定對市場監(jiān)管者進行規(guī)制的方法，進而實現(xiàn)對市場監(jiān)管者進行有效規(guī)制的目的。
一、市場監(jiān)管機構恒定原則
市場監(jiān)管機構，是指依據國家權力配置需要，將社會事務的管理控制權力賦予政府，而政府根據國家的社會經濟發(fā)展形勢及其變化，設置不同的部門系列對社會經濟事務進行調節(jié)管理的政府職能機構。而市場監(jiān)管機構恒定，是對市場監(jiān)管行為主體的要求。一個國家的政府及其所屬的部門，對國家范圍內的社會經濟文化等公共性事務實施管理，是古今中外國家管理中所公認的、政府的天然職責，差別在于社會所處的發(fā)展時期不同、發(fā)展水平不同、社會結構不同和歷史發(fā)展過程不同，因而市場監(jiān)管職能的重點、難點有差別。市場監(jiān)管機構恒定，要求公共市場監(jiān)管主體―即政府享有對所有社會經濟事務管理控制權力的同時，承擔對其進行法律規(guī)制的責任，對社團、外交和等涉及國家利益的事務，政府作為市場監(jiān)管者也具有排他性的具體管理控制權。
市場監(jiān)管機構恒定具體有兩個方面的含義：第一，市場監(jiān)管者就是政府，政府對社會市場監(jiān)管的權力源于憲法和行政組織法以及眾多普通法律規(guī)范所做出的確定和確認。非政府部門、機構、人員，包括黨務機構、政治領導者和民間組織、個人以及國家間、國際間的組織、集團，均不得插手公共事務的市場監(jiān)管，不得分享、行使政府作為公共市場監(jiān)管者享有并行使的市場監(jiān)管權；第二，市場監(jiān)管機構恒定意味著政府享有的市場監(jiān)管權力只能用于對市場監(jiān)管事項的管理控制，禁止政府濫用市場監(jiān)管權，將公共事務專用的市場監(jiān)管權用于牟取本位利益、部門利益、地方利益和個人利益。
按照市場監(jiān)管機構恒定原則的要求，國家的市場監(jiān)管機構需要通過法律確定市場監(jiān)管部門的對口專業(yè)管理范圍，對市場監(jiān)管職責做出明確的分類和劃分。其中對交叉的事項，應當由法律規(guī)定主管部門和責任機構，并賦予相應級別政府以協(xié)調職責和設置未盡協(xié)調職能的追究程序。
二、市場監(jiān)管關系法定原則
市場監(jiān)管關系是基于市場監(jiān)管職能分工需要而在市場監(jiān)管職能部門與市場監(jiān)管對象之間由于市場監(jiān)管客體的存在而發(fā)生的市場監(jiān)管與被市場監(jiān)管關系。市場監(jiān)管關系是一種公法上的法律關系。這種法律關系的外部結構與一般法律關系類似，由市場監(jiān)管關系的主體、客體、內容，以及市場監(jiān)管關系得以發(fā)生變更、終止的法律事實等要素組成。
市場監(jiān)管關系法定原則，要求必須通過法律確定市場監(jiān)管類別，建立相應的機構承擔和履行市場監(jiān)管職責。對市場監(jiān)管事項和市場監(jiān)管主體及其權力、義務與責任做出規(guī)定，不是把政府作為抽象的市場監(jiān)管主體，籠統(tǒng)地給政府分配市場監(jiān)管權力而不明確承擔責任。對于社會發(fā)展中新型的社會關系，政府應當對其保持一定的協(xié)調彈性，保持政府職能機構及其下屬的市場監(jiān)管職能部門能夠在職責分明的同時，不至于因為分工和專業(yè)化而缺失對新型社會關系的市場監(jiān)管能力。一方面，社會公共事務包含市場監(jiān)管，市場監(jiān)管是公共問題，政府市場監(jiān)管本身也是一種公共物品（對于社會公眾而言，市場監(jiān)管具有免費的外觀）。社會公眾對市場監(jiān)管的需求方面，“搭便車”的心理傾向極為普遍，這就造成兩種不良的影響和后果：第一，就社會公眾而言，需要市場監(jiān)管的事項得不到及時有效和充分的監(jiān)管，需要高額成本的待監(jiān)管事項由于無人監(jiān)管而被放任自流，比如現(xiàn)在農村的水利、道路、衛(wèi)生以及污染問題，就處于這種狀況。此時，公眾認為提供市場監(jiān)管和實施市場監(jiān)管是政府的職能，無需任何個人、團體去關心，其他人肯定比自己對市場監(jiān)管需求更為迫切，因此造成市場監(jiān)管遲延、監(jiān)管滯后和監(jiān)管不力；第二，就政府方面而言，政府作為獨立于社會公眾、甚至在某些方面也獨立于其他國家機關的一個相對完整的機構，無論其對非政府性的機關、組織、團體和個人，還是對系統(tǒng)內部縱向分割的其他層級部門或者橫向同級的其他部門，市場監(jiān)管者本身既有偷懶的沖動，又有偷懶的理由：新型的待市場監(jiān)管事項具有綜合性、復雜性，或者以往屬于本部門監(jiān)管的社會現(xiàn)象產生了新的變化、出現(xiàn)了新的情況，其他的市場監(jiān)管部門應該具有比自己更重的責任或者具備更為“有利”的條件實施監(jiān)管，或者上級領導、部門領導、直接領導將會對新生的待監(jiān)管市場存在的問題或者新情況給予更多的關注，并提供市場監(jiān)管方法或者市場監(jiān)管措施，這就使得提供市場監(jiān)管本身成為政府系統(tǒng)內部各個專項市場監(jiān)管機構之間的公共性問題，“搭便車”心理同樣產生，監(jiān)管市場成為監(jiān)管內部的一種不愿支付成本的無形免費品。這造成了諸多的社會問題并導致嚴重的后果。提供市場監(jiān)管成為他人的責任，社會各類矛盾逐步擴散并且日益尖銳。比如藥品漲價、虛假廣告、偽劣產品和企業(yè)對外來務工人員的剝削、掠奪，損害務工人員的正當權益，限制甚至侵害外來務工人員的人身權利就是典型的例子。虛假信息勞動用工不簽訂合同，勞動過程中欺壓、脅迫勞動者，勞動完工之后少發(fā)、拖欠工資，甚至以各種無端的理由克扣工資。這里涉及到眾多的市場監(jiān)管部門，但是，有任何一個市場監(jiān)管部門會積極主動地采取措施對實施有效、及時和全面的市場監(jiān)管。
三、市場監(jiān)管權力法定原則
權力法定是現(xiàn)代行政法制化的趨勢和基本要求，權力法定原則的價值目標在于確認權力的專用性，明確權力的邊界范圍，割斷權力的擴張、滲透，防止權力被濫用，防止公權力對公民權利和私權的侵犯，同時為市場監(jiān)管部門、市場監(jiān)管機構的盡職表現(xiàn)提供識別判斷的基準［2］。[注：關于權力爭奪和權力擴張現(xiàn)象，我國學界的系統(tǒng)的研究較少。就本文作者所見到的材料，主要有中國社科院法學所的陳先生的論述，他在論及公司監(jiān)管和證券監(jiān)管問題時，對公司監(jiān)管部門侵蝕、滲透到證券監(jiān)管部門，染指證券監(jiān)管事項的現(xiàn)象作了較為深入的分析。（陳.論公司法與證券法的立法協(xié)調［C］//商事法論集：第5卷.北京：法律出版社，2000：70.）]在我國，市場監(jiān)管權力法定原則有利于防范政府內部各個市場監(jiān)管部門的權力爭執(zhí)、監(jiān)管失職、市場監(jiān)管失當、推脫職責和責任虛化傾向，抑制政府市場監(jiān)管部門的投機行為，激勵盡職市場監(jiān)管。
四、市場監(jiān)管程序法定原則
市場監(jiān)管程序法定是現(xiàn)代行政法制化的基本原則在市場監(jiān)管領域的延伸，其含義是政府規(guī)范管理的制度化、法律化。市場監(jiān)管程序法定的意義在于從市場監(jiān)管程序的角度保護市場監(jiān)管對象或者受體的權益，提高市場監(jiān)管者自身對市場監(jiān)管過程的控制主動性，預防程序隨意性，杜絕市場監(jiān)管者的貪圖監(jiān)管程序“便易”而損害受監(jiān)管者的利益，更可望實現(xiàn)受市場監(jiān)管者對市場監(jiān)管者的程序監(jiān)督，提高市場監(jiān)管者和被監(jiān)管者的行為預期，提高市場監(jiān)管的綜合效率，減少市場監(jiān)管的成本損耗。
市場監(jiān)管程序法定化原則，需要在市場監(jiān)管實體法中確定市場監(jiān)管主體，并在明確其職責范圍基礎上，對市場監(jiān)管對象、市場監(jiān)管的啟動和市場監(jiān)管的步驟、市場監(jiān)管措施、市場監(jiān)管時限以及市場監(jiān)管后果做出具體明確的規(guī)定。這方面收法律規(guī)范規(guī)定得比較周到。但是，目前我國的大多數(shù)法律，對市場監(jiān)管程序設計尚未統(tǒng)一。各個市場監(jiān)管部門在不同的時間以不同的文件形式對自己工作所涉及的職能問題，分別制定或者頒布了效力層次不同、形式各異而且內容并不統(tǒng)一的市場監(jiān)管程序，這些規(guī)定具有相當大的隨意性。這就需要通過行政程序法以及相關的實體法律給以完善。比如，對交通運輸車輛的營運市場監(jiān)管，必須對營運車輛、營運人員、營運行為和營運過程進行法律規(guī)制，這就需要有資格條件、登記備案、經營許可（特種車輛）、運輸合同、營運監(jiān)督、信息累計和會計資料和賬簿管理的市場監(jiān)管，甚至還需要運輸車輛的所有人、經營者和使用人，就每一個運輸業(yè)務做出日志型流程書面記錄等。通過制定、修改法律，由市場監(jiān)管者依據規(guī)范性文件對運輸從業(yè)者提出市場監(jiān)管要求。而市場監(jiān)管過程本身同樣要設計一些主要的市場監(jiān)管程序，如車輛登記、經營資格登記、特種運輸業(yè)務資格許可及登記，經營業(yè)務登記檢查和流程日志的提交等日常市場監(jiān)管，要設定市場監(jiān)管的具體時限、方式和條件等。市場監(jiān)管程序法定化，必須以受監(jiān)管的客體或者對象的客觀過程、情理、事理的需要而設置市場監(jiān)管程序，而不是違背事理設置市場監(jiān)管程序，更不得借市場監(jiān)管程序控制的需要之名而給受監(jiān)管的對象或者相對人增加困難和負擔。市場監(jiān)管程序法定化原則只是一種基本的指導準則，雖然由于受市場監(jiān)管事項的差異使市場監(jiān)管程序法定化面臨諸多的困難，但是，要提高市場監(jiān)管效率和保護受市場監(jiān)管的社會利益、權利，市場監(jiān)管程序法定化是必要的。其實施中的困難可以通過民主機制和信息溝通等予以緩解和解決。
五、市場監(jiān)管救濟程序開放原則
市場監(jiān)管救濟程序是由于市場監(jiān)管的設定、市場監(jiān)管措施的執(zhí)行受到異議，受監(jiān)管者認為其正當合理或者合法的既得利益、法定的權利受到市場監(jiān)管者的限制、侵害、剝奪，或者是隱含的期待利益、機會、風險遇到不公平、不公正的待遇而提出的訴愿、請求。如政府采購招標、土地經營開發(fā)拍賣、企業(yè)改制拍賣、經營資格、經營范圍的許可事項等等受市場監(jiān)管的過程中，參與者認為受到市場監(jiān)管方面的不公平待遇，應當有權利提出復核、復議、申訴或訴訟，就程序問題獲得救濟。依照市場監(jiān)管救濟程序開放原則，市場監(jiān)管者對被監(jiān)管者就市場監(jiān)管程序問題提出的任何異議，必須在一定的公開程序框架內給以正式的解釋、闡明、答復或澄清，而不得基于個人的感情、人際關系或者任何不適當?shù)脑?，隨意對被監(jiān)管者異議，不予理睬、拒絕，或推諉。
市場監(jiān)管救濟程序開放原則，重點在對于市場監(jiān)管中的偏差、損害進行救濟，它可以化解社會矛盾，改變市場監(jiān)管者的社會形象，加強市場監(jiān)管者和被監(jiān)管者之間的信息溝通和理解，融洽市場監(jiān)管者和被監(jiān)管者間的關系。最近有報道表明，市場監(jiān)管關系中的矛盾有激化的趨勢，市場監(jiān)管執(zhí)法中受到阻撓、干擾和抗拒現(xiàn)象較為普遍，有的甚至發(fā)展到沖擊監(jiān)管機構，毆打執(zhí)法人員，毀損執(zhí)法工具、用具、器材，少數(shù)極端的表現(xiàn)是報復殺害執(zhí)法人員及其親屬。這是與市場監(jiān)管者市場監(jiān)管程序不規(guī)范和救濟程序不完善有著密切的關系。
六、國家最終責任原則
責任是人類社會特有的現(xiàn)象，也是文明社會的一個表征。在昧狀態(tài)下，沒有責任只有命運，命運同責任具有類似性?！柏熑巍币辉~，表達主體之間的行為關系。動物為爭奪食物、配偶而發(fā)生對抗，弱肉強食是一種命運而難以稱其為責任；母獸保全幼仔，是本能而不是責任。在人類社會，責任是主體對自己或者他人實施的行為及其結果，依據社會規(guī)范所施加的束縛或者負擔。在社會發(fā)展過程中，由于行為內容、形式、性質、強度和行為的關系結構復雜多樣，因此面臨著很大的不確定性（行為風險）。常見的技術開發(fā)、海洋作業(yè)、探險、體育競技、商業(yè)活動等，就是這類的風險的典型表現(xiàn)。
社會是由個體行為、群體行為、共同行為交織的動態(tài)聚合體。在多數(shù)情況下，行為的過程及其結果，依據經驗法則、習慣、紀律、法律或者其他技術規(guī)范、社會規(guī)范，是可以控制和可以預見的。但是，由于經驗的有限性、控制過程的局限性和規(guī)范的不嚴密性，行為過程及其結果脫離常軌的現(xiàn)象仍然經常發(fā)生?？陀^上存在著難以查明的原因引起背離正常期望的后果。這種意外狀況、后果的出現(xiàn)，難以確定事實原因，但必須要有人對此結果承擔責任，這就是責任的本質：依據某種社會明示或者默示規(guī)范，由一定的主體承擔社會事項的狀態(tài)或者行為結果。
因為社會經濟技術的發(fā)達，人與人之間的互動關系及其變化在范圍、強度、頻度上均達到了前所未有的程度，社會事務的狀態(tài)和行為結果的不確定性對人的影響加劇，所以“無為”的境界只能是現(xiàn)代人的“夢想”。國家要發(fā)展、社會要進步，“敢”字當頭、是當今的現(xiàn)實需求。社會關系矛盾增多，一些公共性的問題難以解決，甚至政府乃至國家和國際社會有時也顯得也力不從心。國家責任原則，就是針對社會治理缺陷和不確定性問題提出的，它要求由國家對社會公眾承當不利的社會后果。社會市場監(jiān)管中的國家責任，則是由于國家通過法律授權政府治理社會、監(jiān)管市場，如發(fā)生了規(guī)范不明、指示不當或控制不力的局面，對社會公共利益、個體利益、私人利益或者權利造成損害，或者預期應得到的基本需要得不到保障，由國家以全體人民代表的身份和名義，承擔相應的后果。換句話說，就是國家對社會負擔結果上的束縛，承擔終極性的結果責任。國家對醫(yī)藥市場規(guī)定了較為嚴密的規(guī)范，但是，不符合強制標準的藥品、制劑、工藝、配方和有毒副作用的藥品、器械居然能夠堂堂正正地進入醫(yī)院、藥店用于銷售和治療，導致患者中毒或死亡，對此，應當由國家承擔最終的責任。市場監(jiān)管主體承擔市場監(jiān)管職責并履行市場監(jiān)管職能，但是結果仍然沒有達到市場監(jiān)管的目的，這損害削弱了公眾對市場監(jiān)管權威的信賴和市場監(jiān)管的公信力，只有通過確定國家最終責任原則，才能夠體現(xiàn)國家授權政府進行市場監(jiān)管的正當性和妥當性，樹立社會對國家的信心，恢復市場監(jiān)管者的公信力。
參考文獻：
［1］植草益.微觀市場監(jiān)管經濟學［M］.朱紹文，胡欣欣，等譯校.北京：中國發(fā)展出版社，1992：04.
［2］陳.論公司法與證券法的立法協(xié)調［C］//商事法論集：第5卷.北京：法律出版社，2000：70.
On Regulating the Ratio Decidendi That the Market Supervisor Shall Follow
LIU Defu
(Law department,Jiangxi Public Security College, Jiangxi 330043, China)
關鍵詞：糖膠樹；害蟲；形態(tài)特征；防治
糖膠樹，夾竹桃科雞骨常山屬，其適應性強，易移植且樹形美觀，果莢奇特，在南寧市被廣泛運用于行道樹、景觀樹。近年來，綠翅絹野螟、鴨腳木星室木虱對南寧市的糖膠樹為害較大，影響了植株的生長和景觀效果。
1 綠翅絹野螟
1.1 形態(tài)特征
成蟲體長約20mm，翅展37～40mm，體及翅均為綠色，觸角細長絲狀，前翅狹長，中室端脈有一小黑點，中室內另有一較小的黑點，后翅中室有一黑斑。老熟幼蟲體長約40mm，體淡綠色。蛹紅褐色，長約20mm，尖梭形，腹末有8根毛鉤。
1.2 生物學特性
1.2.1 生活史。綠翅絹野螟在南寧1年發(fā)生5-6代，第1代幼蟲每年4月上旬開始出現(xiàn)，第2代出現(xiàn)在5月中旬，每代歷期約30-38天，從7～11月，每個月約發(fā)生1代。11月下旬，老熟幼蟲常綴2-3片葉形成蟲苞，或在其化蛹，以此2種蟲態(tài)越冬。
1.2.2 生活習性。成蟲有趨光性，晝伏夜出。雌蟲選擇萌發(fā)嫩枝、嫩葉較多的糖膠樹產卵。卵產于葉片上，散產或聚產成卵塊，幼蟲1-2齡吐絲縱卷葉片或綴2-3片葉形成蟲苞，隱蔽其中取食葉肉，常使葉枝枯黃落葉。葉肉吃盡后，轉移為害新葉片。1-3齡幼蟲食量小，4-6齡幼蟲食量劇增，幾天內可把全株嫩葉吃光，受害葉片大多數(shù)脫落，形成禿枝光桿。
1.3 防治措施
1.3.1 人工防治。修剪、清理帶蟲或蟲苞的枝條、葉片，定期疏枝修剪，保持樹冠的通風透光性，減少蟲源。
1.3.2 燈光誘殺。利用綠翅絹野螟成蟲的趨光性進行誘殺，在成蟲羽化期，可在糖膠樹集中區(qū)域設置黑光燈進行誘殺。
1.3.3 藥劑防治?？捎盟巹?0%殺螟松乳油800倍液，48%毒死蜱1500倍液噴殺，每隔3天噴1次，連續(xù)噴2-3次，或在蟲卵孵化盛期用國光樂克稀釋3000～5000倍液噴施，施用應均勻全面，重點噴蟲為害部位，每隔7～10天再噴1次。
2 鴨腳木星室木虱
鴨腳木星室木虱屬同翅目，花木虱科，星室木虱屬，主要分布于廣東、廣西、云南等地。
2.1 形態(tài)特征
①成蟲。體長1.5～2mm，前翅長1.2mm。形如小蟬，初羽化的成蟲體淺黃色，雙翅透明，3對胸足淺黃色，每節(jié)兩側均有剛毛。老熟成蟲體為黑褐色及紅褐色，前胸小，中胸背板大，胸部及腹部前端的背面有白色斑紋。②卵。乳白色、長卵形，基部鈍圓，端尖，長O.lmm。③若蟲：體型小，長橢圓形。體表覆被蠟質分泌物，末齡若蟲體長1.3～1.8mm，深黃色，初孵若蟲乳白色，若蟲長大，翅芽顯露，覆蓋在身體前半部。
2.2 生物學特性
該蟲繁殖能力強，成蟲有趨光性，羽化不久即能，雌蟲產卵大多產在寄主新葉的背面，沿著主脈及主脈兩側分布至葉柄的兩側外緣，也有的產在葉緣處。若蟲孵化后，進入葉片組織內取食，在葉片上留下一長橢圓形稍下陷的密封小孔。隨著蟲體長大，蟲癭逐漸形成并變大，蟲癭早期淺綠色，扁平狀，柔軟有彈性，此時蟲癭內的若蟲個體微小，乳白色，未長翅芽。成蟲的羽化孔紅褐色，成蟲即將羽化時，蟲癭變硬。成蟲從羽化孔內爬出，腹部先出。成蟲爬出后，在羽化孔留下一層白色的蛹衣。該蟲的生活史周期短，在適宜的環(huán)境條件下，完成1個世代大約25～30天，1年可發(fā)生多個世代，世代重疊嚴重。
2.3 危害特征及發(fā)生規(guī)律
糖膠樹在生長季節(jié)，樹木每抽1次新葉約為20～25天。調查顯示，鴨腳木星室木虱的產卵明顯與糖膠樹新葉生長期相吻合，成蟲在嫩葉的葉背產卵，受害的嫩葉上布滿了形狀各異、大小不一的蟲癭。有的葉片扭縮畸形，樹木每抽出一托新葉，均被該蟲為害，使樹木的生長發(fā)育受阻，同時影響了其觀賞效果。該蟲的生長適溫為20～30℃，相對濕度為70%～90%，在南寧地區(qū)每年3-7月是該蟲為害高峰期。8月高溫干旱，蟲情逐漸減輕。南寧市的糖膠樹幾乎都受到鴨腳木星室木虱的為害，小樹受害嚴重，樹冠下部的葉片比頂部的葉片嚴重，行道樹靠近路燈一側的樹冠比另一半的樹冠嚴重。
2.4 防治措施
①人工修剪。結合修枝整形，剪除長有蟲癭的葉片、枝條，并集中銷毀。②藥劑防治。在糖膠樹抽新芽及新葉生長期，加強檢查并用藥劑預防。藥劑可選用25%高效氟氯氰菊酯800～1000倍液、3.2%阿維菌素乳油500倍液、10%吡蟲啉可濕性粉劑1500倍液等，連噴2-3次，間隔7～10天，以上藥劑交替使用，效果更好。
【關鍵詞】手機軟件；軟件侵權；法律規(guī)制
一、研究背景及意義
談到手機軟件，在多數(shù)人的大眾化思維定式中，都會認為手機軟件就是手機上使用的一種程序，這種理解是有一定道理的。從更專業(yè)來講，手機軟件是指為了得到某種結果而可以由手機操作系統(tǒng)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動轉換成代碼指令序列符號化指令序列。專業(yè)的定義不是為了深入了解其中原理，從法律的角度來解讀這個定義，要看到定義背后的法律問題，那就是如何更好的保護手機軟件開發(fā)者的權益不受侵犯，如何更好的保護軟件市場的繁榮與穩(wěn)定，如何更好的完善和創(chuàng)設新的法律。本文中，也將從法律的角度來解讀我國手機軟件發(fā)展出現(xiàn)的侵權問題。
二、國內外研究現(xiàn)狀分析
我國近幾年計算機信息系統(tǒng)發(fā)展迅速，尤其以移動手機終端發(fā)展最為迅猛，截止到2012年第三季度，中國智能手機用戶達到3.3億人，手機軟件行業(yè)飛速發(fā)展。但是在發(fā)展的同時手機軟件亂象問題再次進入公眾視野。在國內權威網站有關軟件規(guī)制的論文有六百多篇，通過我們研究分析發(fā)現(xiàn)關于手機軟件規(guī)制較少，我國沒有明確法律規(guī)范來規(guī)范手機軟件行業(yè)，這與我們當今手機應用軟件飛速發(fā)展的狀況不相適應，在手機軟件市場規(guī)范上我國相關法律法規(guī)仍不健全，我國手機軟件市場規(guī)制主要存在以下不足：一是我國對保護公民隱私權的法律制度不完善；二是對手機軟件應用市場監(jiān)管缺少法律保障；三是侵權法對手機軟件侵權界定不完善；四是法律關于軟件質量與三包服務不明確；五是對手機軟件市場規(guī)制的專門研究較少。
相比國內來說，國外對手機軟件市場規(guī)制方面比較完善。以美國為例，早在2004年3月，猶他州首先表決通過了美國第一部州立及間諜軟件法；2005年一月，美國加利福尼亞州第一部針對間諜軟件生效的法律；隨后，美國其他州紛紛效仿。一系列法律法律相繼出臺，形成了較為完善系統(tǒng)的法律體系。與此同時美國的聯(lián)邦公平貿易委員會設立了專門的工作組負責處理高新技術帶來的法律隱患，在官方網站上廣泛接受擁護的投訴，并根據投訴開展系列調查，對確定的違法行為進行懲處。美國還成立“反間諜軟件聯(lián)盟”和“阻止不良軟件聯(lián)盟”，對打擊惡意軟件方面起到重要作用。除了美國，歐盟韓國匈牙利等國都有相關法律法規(guī)。
三、惡意軟件的危害
（一）對著作權的侵害
我國是一個手機軟件研發(fā)、版權保護較晚的國家，包括我國在內的大多數(shù)發(fā)展中國家都在一定程度上參考了一些發(fā)達國家的保護方法，大多是以著作權的形式對手機軟件進行保護，這在我國的《著作權法》和《計算機軟件保護條例》中都有所體現(xiàn)。
伴隨著立法推進的同時，關于手機軟件侵權現(xiàn)象也越發(fā)突出。例如最近上海步升大風音樂文化傳播有限公司向蘋果AppStore中一款“唱吧”應用所屬的北京酷智科技有限公司以及蘋果電子產品商貿提起多起著作權糾紛案件，還有2010年，深圳騰訊科技有限公司訴北京北緯通信科技股份有限公司對其旗下‘手機QQ斗地主’侵權，以及最近的關于“今日頭條手機軟件侵權案”等，這些案件無一不涉及軟件著作侵權問題。而根據我國《著作權法》第四十七條第一項規(guī)定：“未經著作權人許可，復制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品，構成侵權”，同時《我國計算機保護條例》第二十四條規(guī)定：“未經軟件著作人許可，非法復制或者部分復制著作權人軟件的，構成侵權”。
（二）對消費者合法權益的侵害
同時惡意軟件也不光涉及到著作權，往往也涉及到消費者的合法權益。例如今年央視315晚會曝光了高鴻股份開發(fā)的手機軟件植入木馬吸費，而且還會泄露用戶的個人隱私，而用戶表示“刪都刪不掉”，這類案件表明手機軟件已經涉及到除著作權人以外的普通大眾的合法權益。而我國《侵權責任法》第二條中明確表明，侵犯公民的隱私屬于侵權責任的范疇，第四十一條也指出：“因產品存在缺陷造成他人損害的，生產者應當承擔侵權責任”，同時我國民法中對于隱私權的保護也有涉及。
四、關于規(guī)范手機軟件市場的立法建議
一是完善立法，建立適合我國國情的對手機軟件系統(tǒng)的立法監(jiān)督體系，做到有法可依有法可依。立法變動與手機軟件發(fā)展相同步，及時修訂現(xiàn)有法律法規(guī)。
二是建立完善的市場監(jiān)督體制，明確政府對手機軟件市場的監(jiān)管責任。做到違法必究違法必究，執(zhí)法必嚴，規(guī)范手機軟件市場的科學，完善的發(fā)展。
三是建立規(guī)范的手機軟件行業(yè)自律體系及行業(yè)自查自糾機制，形成完善的自律自查的律自查的法律機制，促進手機軟件行業(yè)科學，良好的發(fā)展。
四是完善手機軟件行業(yè)的競爭秩序，規(guī)范競爭機制，建立健全科學自由的行業(yè)競爭體業(yè)競爭體系，避免惡意競爭導致市場混亂。
五是建立反惡意軟件的社會監(jiān)督舉報機制，提高公眾對惡意軟件的認識防御能力。提能力。提高消費者的法律意識，積極運用法律手段維護自己的合法權益。
六是充分借鑒國外經驗，積極參與國際合作，借鑒國外立法對手機軟件市場的規(guī)制，的規(guī)制，根據我國市場的國情，完善我國法律法規(guī)。使我國法律建設走上，民主民主化道路。
參考文獻
[1] 梁慧星.物權法草案的若干問題[J].中國法學期刊， 2007（01）.
我國現(xiàn)行法律對于外國公司的認定標準是注冊登記地主義,而對于內國法人則依據登記地主義和準據法主義相結合的標準,即依據中國法律在中國設立的法人為內國法人。〔4〕因此,依照現(xiàn)行法律規(guī)定,在國外進行過登記的紅籌股公司是外國法人,而其他的三資企業(yè)就不是外國公司。但實際上,三資企業(yè)中在中國設立法人之前是外國公司,只是它已經通過登記轉化為中國公司法人。如果允許三資企業(yè)的公司上市,實際上就意味著很多外國公司已經間接跨境上市了。再者,紅籌股的外國公司如果被要求先在中國設立公司才能上市也同樣因轉化為中國法人而間接上市,只有直接允許紅籌股公司不經過在中國設立公司這一環(huán)節(jié)才是真正意義上的直接跨境上市。其實不管是間接的方式跨境上市還是直接的方式跨境上市,它們的上市行為都應含有涉外因素而不同于完全的中國內國公司上市。因此,依照現(xiàn)行的法律來界定“外國公司”會產生幾個方面的不利:一是導致外國公司的待遇不一致。二是不利于推進證券市場國際化。這是因為,目前有著強烈上市意愿的是紅籌股公司,允許它們直接上市又會可能導致稅收流失,不允許它們直接上市又造成與三資企業(yè)法中的外國公司不平等待遇,因此這種兩難處境不利于推進證券市場國際化。三是這種定義容易導致一些形式上屬于外國公司而實際上屬于內國公司的“紙上公司”的出現(xiàn)來規(guī)避相關法律。正是“外國公司”傳統(tǒng)定義的這些不利,因而有必要對其進行再造。再造時必須借鑒歐美國家對于外國公司跨境上市中的外國發(fā)行人的有關規(guī)定。首先,我們的基本界定標準應該是注冊登記地在我國境外的為外國公司,這是歐美各國同一的做法。其次,我們應該比照美國對于外國私人發(fā)行人的定義內容來擴大外國公司的范圍。比如,對于那些在境內的公司如果其持股數(shù)量被外國控制到50%以上,或者其在中國境內的資產并沒有達到資產總額的50%以上,或者其多數(shù)董事或高級管理人員為外國人等都應該將其作為外國公司對待。之所以采取反向設計來擴大外國公司的定義范圍是基于如下考慮:(1)擴大外國公司的范圍不是基于給予優(yōu)惠而是基于給予嚴格標準,因為我國證券市場不同于歐美那些成熟的證券市場,它一方面需要通過引進外國公司跨境上市來擴充市場,而另一方面我國的證券市場還相對脆弱,因而只能通過嚴格準入的方式來穩(wěn)定推進。(2)鑒于我國良好的發(fā)展形勢以及境外公司對國內資本市場的強烈融資需求,我國證券市場在相當長時期內將保持長久的國際吸引力,而這種吸引力的存在為我們嚴格穩(wěn)定推進增加了活動的余地。(3)這種擴大的界定可以促使包括紅籌股公司在內的外國公司通過在中國設立公司的方式間接跨境上市,這有利于國家的稅收和監(jiān)管,也可以很好地對接目前我國對于境外公司收購境內企業(yè)的間接上市做法。(4)在市場逐步通過引進外國公司而達到市場完善時,市場監(jiān)管通過實踐得到提高時,然后再修改這一定義即可。鑒于這涉及的是證券法的內容,因此該定義應放在國務院基于證券法授權而對資本市場開放所制定的《境外企業(yè)境內股票發(fā)行管理條例》,或者在中國證監(jiān)會所制定的規(guī)定中。這樣定義可以很好地實現(xiàn)與現(xiàn)有公司法對公司定義的對接。
準入中的程序制度設計
外國公司境內上市涉及對外國公司的準入,而準入的程序設計最為重要。這個程序可分為前后兩個環(huán)節(jié),一是準入中的上市條件,二是準入中的審核制度。(一)上市條件的設計上市條件是外國公司準入的前提條件。如何進行制度設計?發(fā)達國家的外國公司上市條件可以給予我國參考。首先,歐美各國一般對發(fā)行上市公司的經營歷史都提出了兩至三年的硬性要求。例如,紐約證券交易所主板市場、紐約泛歐交易所主板市場、倫敦證券交易所主板市場、法蘭克福證券交易所、歐洲證券交易所等都是如此。當然,在有些市場,尤其是創(chuàng)業(yè)板市場,三年的標準通常下降為兩年,甚至沒有公司經營歷史的要求。例如,全美證券交易所、歐交所的中小板市場和納斯達克全球市場就只規(guī)定了兩年的經營歷史,而倫敦交易所的AIM市場和NYSEArca則沒有經營歷史的規(guī)定。其次,歐美各國對股票市值或者盈利水平作了要求。例如,紐約證券交易所規(guī)定外國公司進行替代性上市時應有的市場值總和在全球范圍內公開交易的股票至少為1億美元,在IPO方式下為至少6000萬美元。公司的財務要求是前兩年每年200萬美元且最近一年250萬美元;或者最近三年總計稅前收益650萬美元且最近一年450萬美元和前兩年每年都有盈利;或者全球資本市場化不低于5億美元且最近2個月的收入達1億美元的公司要按照現(xiàn)金流與運營所需一致,三年的總現(xiàn)金流為2500萬美元,且每年都為正數(shù)來調整其凈收益并予以報告;或者最近一年的財政收入為1億美元,且全球市場資本化達10億美元等四個選擇條件。倫敦證券交易所也提出了流通股票市值不少于70萬英鎊的要求。第三,歐美各國對外國公司股票的公眾化結構作了嚴格要求,以防止大股東操縱。例如,紐約證券交易所要求的公眾股東人數(shù)有2000或2200或500的要求。標準納斯達克市場有公眾持股110萬股的要求。倫敦證券交易所有25%的公眾持股的要求。歐洲交易所既有25%公眾持股,也有500萬歐元的公眾股要求等等。第四,歐美各國還對外國公司跨境上市作了財務報表的要求。不過,各國國際證券交易所都要求使用符合自己本國的會計標準或者國際會計標準。綜觀歐美國家的外國公司上市條件,這些規(guī)范呈現(xiàn)出發(fā)行上市的硬件軟化傾向和軟件硬化傾向。這是因為,各國對于公司的股票公眾化結構和公司經營歷史的硬件規(guī)定通過給出選擇項以便上市公司更能容易達到其發(fā)行上市的法律規(guī)定。而對于公司財務報表的軟件則作出明確的規(guī)定。例如,紐交所就要求稅前收入標準為最近3年的稅前收入總和至少為1億美元,且最近兩年中每一年不少于2500萬美元;或全球市場總市值至少為5億美元,最近一年的總收入不少于1億美元的公司,最近三年的現(xiàn)金流總量不少于1億美元,其中最近兩年中每一年不少于2500萬美元;或最近一年的財政收入為1億美元,且全球市場資本化達10億美元。法蘭克福證券交易所的一般市場為25萬歐元,高級市場為125萬歐元?？傊?這些針對外國公司的上市條件比針對內國公司的上市條件嚴格得多。例如,紐約證券交易所上市公司手冊第103條為境外企業(yè)的最低公眾股東數(shù)、最低公眾持股數(shù)、最低預期市值分別是第102條為境內企業(yè)所規(guī)定的相應標準的12.5倍、2.27倍和1.67倍,為境外企業(yè)所規(guī)定的總體盈利測試標準是境內企業(yè)的10倍,境外企業(yè)的現(xiàn)金流量要求是境內企業(yè)的4倍;〔5〕不過,值得一提的是,這一情況并沒有出現(xiàn)在英國,因為英國內外公司統(tǒng)一實行同一套上市條件規(guī)則?！?〕制定這種嚴格條件的目的是為了確保本國投資者的利益和本國證券市場能獲得最大范圍的保護,不過美國的這種嚴格條件又通過形式要件方面作出較寬松的規(guī)定予以平衡了。〔7〕目前,我國內國公司的上市條件的規(guī)定主要體現(xiàn)在《證券法》和證監(jiān)會的管理辦法中,〔8〕這些規(guī)定主要涉及經營年限3年、凈利潤或經營收益為3000萬元或3億元、股本總額3000萬元、股票公眾化結構25%和無會計違約。這些要求比其他發(fā)達國家還有較大差距。例如,美國所規(guī)定的是要求每年都有盈利且總數(shù)也不低650萬美元,或者全球資本市場化不低于5億美元且最近2個月的收入達1億美元或全球市場資本化達10億美元且最近一年的財政收入為1億美元。因此,對于外國公司跨境上市的條件,我國完全可以借鑒歐美國家的做法,甚至采取比它們更加嚴格的實質條件。因為實際上對于那些已經在國際證券市場上市的外國公司而言,它們依照更加嚴格的條件在我國證券市場上市不會增加它們的成本,反而有助于它們在市場的競爭力。實際上,中國證監(jiān)會2007年公布《境外中資控股公司在境內首次公開發(fā)行股票試點辦法(草案)》規(guī)定就曾作出了更加嚴格的規(guī)定。〔9〕再者,在目前我國證券市場對外國公司具有巨大吸引力的時候,這種相對于內國公司上市條件更加嚴格的規(guī)定不會對它們的上市熱情產生影響。隨著它們的到來使得我國的證券市場國際化程度以及市場成熟度提高后,我們再考慮提高內國公司的上市標準,或者為了吸引外國公司跨境上市而降低外國公司跨境上市的上市要件標準。具體的法律調整取決于后續(xù)市場的發(fā)展情況。因此,目前我國國際板的上市條件設置應該相對從嚴。(二)上市審核制度的設計歐美國家之間對于發(fā)行上市審核程序有著明顯的不同。歐盟各國對外國公司跨境發(fā)行上市程序所要求的核準條件下的豁免,而美國的發(fā)行上市程序則是豁免條件下的登記。這意味著,盡管都涉及豁免,但歐洲國家實行的是核準主義,美國實行的是登記主義,只是各自實行自己傳統(tǒng)的發(fā)行程序時豁免的范圍不同。例如,在法國,外國公司跨境上市分為OECD和非OECD而有所不同。非OECD國家的外國公司跨境法國上市要事先經過法國財政部的批準,除非證券是法國擔保的貸款,或原先獲準在法國發(fā)行的外國股票,或已在法國證券交易所正式上市的股票的拆分、合并、股票面值的增減及事先已批準公開發(fā)行的股票的類似或替代的股票。而OECD國家的外國公司則免于批準。由于證券市場一體化的發(fā)展要求,歐盟頻頻出臺各種證券立法,尤其是在《拉姆法盧西建議》所帶來的歐盟證券立法的三層次架構為歐盟出臺統(tǒng)一的證券立法提供了機會,這種一體化要求所帶來的證券市場中的母國單一通行證核準程序的實際效果是對外國公司(不管是成員國還是非成員國的)跨境發(fā)行上市的全面豁免,并且一體化要求所帶來的部分豁免條件的范圍的放大,〔10〕也為外國公司跨境發(fā)行上市提供了更高的效率。正是由于在全球化的競爭壓力下對效率的追求,豁免非歐盟成員國的外國公司跨境發(fā)行上市時,采取了IOSCO標準而非完全的母國標準,這有利于擁有高于IOSCO標準的母國標準的美國公司到歐盟證券市場發(fā)行上市。因此,歐盟在核準條件下的豁免制度對于外國公司跨境發(fā)行上市是有利的。這也是歐盟在堅持傳統(tǒng)下的制度變革。而在美國,證券法的豁免范圍更大。比如,針對加拿大公司美國通過MJDS豁免加拿大公司在美跨境上市。此外,針對外國公司在美跨境上市可適用國內公司上市的證券交易豁免外,SEC利用證券法和證券交易法的授權制定了一些單獨針對外國公司的規(guī)則。比如114A規(guī)則、801規(guī)則和802規(guī)則以及第12(g)3-2(b)規(guī)則等。這實際上就是外國公司享有的豁免交易范圍大于美國內國公司。為什么美國證券法會為外國公司制定專門的豁免交易而不是像最初的美國證券法出臺時那樣給予外國公司國民待遇,反而給予外國公司超國民待遇呢?實際上這樣立法是基于金融全球化所帶來的國際證券市場的競爭壓力而為的。例如,美國在1990年及20世紀末分別出臺了針對外國發(fā)行者的S規(guī)章和801規(guī)則和802規(guī)則,但在2000年至2005年的5年間歐盟又針對歐盟市場一體化和國際化情形了三個重要的指令:《信息披露指令》(2001年)、《內部交易和市場操縱指令》(2003年)和《發(fā)行者信息透明度指令》(2004年),而恰好在2000年,外國公司通過新股發(fā)行所募集的90%的美元資金是在美國進行的。但2005年的情況相反,所募集的90%的美元是在美國之外進行的,主要是在歐洲?！?1〕因此,歐美國家堅持傳統(tǒng)制度下的豁免擴大是證券市場國際化的需要。而在我國,目前對于證券發(fā)行上市采取的是核準制,考慮到和證券法的對接,對于外國公司跨境上市也應該采取這一方式。因為我國證券市場國際化也是需要逐步推進的,并且我國的證券市場的成熟程度還不足以實行登記制。至于是否也應該像歐美國家一樣對于外國公司跨境上市采取豁免的方式要考慮我國證券市場的發(fā)展需要而定,至少就目前而言不應該。因為我國證券市場國際化還不足以參與國際競爭,而應該將重點放在培育國際化證券市場這個階段。只有在經過證券市場實踐的基礎上,在將來證券立法考慮為吸引外國
