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序論：在您撰寫法律法規(guī)基本常識時，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導您走向新的創(chuàng)作高度。
2、我國刑法的任務(wù)是、保衛(wèi)國家政權(quán)；、保護合法財產(chǎn)；、保護公民權(quán)利；、維護社會秩序。
3、犯罪一切危害國家、和安全，分裂國家、顛覆人民民主的政權(quán)和社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。
4、犯罪的特征有、犯罪是危害社會的行為，即具有相當嚴重的社會危害性；犯罪是觸犯刑法的行為，即具有刑事違法性；、犯罪是應受刑罰處罰的行為，即具有應受刑罰懲罰性。
5、構(gòu)成犯罪的條件有、犯罪客體，是指我國刑法所保護的而為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關(guān)系。例如，盜竊罪是對國家、集體、公民個人財產(chǎn)權(quán)利的侵犯；、犯罪的客觀要件，是指犯罪活動的客觀外在表現(xiàn)，其中包含危害行為、危害結(jié)果、犯罪危害行為與危害結(jié)果的因果關(guān)系以及犯罪的時間、地點、方法：、犯罪的主體，是指具有刑事責任能力，實施犯罪行為的自然人或單位；、犯罪的主觀要件，是指行為人對自己所實施的危害行為及其危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。
6、犯罪的行為可分為作為和不作為。作為是指以積極的活動實施刑法所禁止的危害社會的行為，是人的積極行為，如故意傷害行為、盜竊行為都屬于作為的形式；而不作為是指應當實施并且能夠?qū)嵤┠撤N行為而不實施的消極行為。這種形式的犯罪必須以行為人負有某種特定義務(wù)為前提的，如行為人將年老多病生活不能自理的父母拋棄于荒郊野外以此來逃避自己應盡的贍養(yǎng)老人的義務(wù)，則構(gòu)成了遺棄罪。
7、根據(jù)中華人民共和國刑法第17條規(guī)定；已滿十六周歲的人犯罪，應當負刑事責任。 已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、##、搶劫、販賣、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責令他的家長或者監(jiān)護人加以管教；在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)。
8、犯罪的主觀方面主觀表現(xiàn)為犯罪故意和過失。犯罪故意是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度，又可分為直接故意和間接故意兩種。而犯罪過失是指行為人應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預見，或者已經(jīng)預見而輕信能夠避免，以至發(fā)生了危害社會的結(jié)果的心理態(tài)度，也可分為疏忽大意的過失和過于自信的過失。
9、直接故意：是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。一般表現(xiàn)為兩個方面：一是明知某種危害結(jié)果的必然發(fā)生，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度；二是明知某種危害結(jié)果的可能發(fā)生，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。10、間接故意：是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。間接故意具有兩個特征：一是明知其行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，二是對結(jié)果的發(fā)生持放任態(tài)度。
11、疏忽大意的過失：是指行為人應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預見，以致發(fā)生了這種結(jié)果的心理太度。
12、過于自信的過失：是指行為人已經(jīng)預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，由于輕信能夠避免，以致發(fā)生了這種危害結(jié)果的心理態(tài)度。過于自信的過失有兩個特征：一是行為人已經(jīng)預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，二是由于輕信能夠避免，以致發(fā)生了這種結(jié)果。
13、正當防衛(wèi)：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。若要構(gòu)成正當防衛(wèi)必須具備以下四個條件：
、正當防衛(wèi)的目的條件，必須是為了保護國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害實施的防衛(wèi)。
、正當防衛(wèi)的前提條件，必須是對不法侵害行為實施的防衛(wèi)；
、正當防衛(wèi)的時間條件，必須是對正在進行的不法侵害行為實施的防衛(wèi)。
、正當防衛(wèi)不能明顯超過必要的限度。對于明顯超過必要限度造成重大損害的，是防衛(wèi)過當，應當負刑事責任。
14、常見的犯罪類型有盜竊罪、搶劫罪、故意傷害罪、##罪等類型犯罪比較多。
15、盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物，數(shù)額較大或多次盜竊的行為?！吨腥A人民共和國刑法》中規(guī)定：盜竊公私財物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；有下列情形之一的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)：
盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；
盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴重的。
北京市確定盜竊公私財物“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標準如下：
人盜竊公私財物價值人民幣一千元的，為“數(shù)額較大”；
人盜竊公私財物價值人民幣一萬元的，為“數(shù)額巨大”；
[關(guān)鍵詞]內(nèi)部資本市場;功能;陷阱;法律規(guī)制;利益侵占
[中圖分類號]F273.4[文獻標識碼]A[文章編號]1003-3890(2006)11-0005-05
一、引言
國外理論研究表明,由于企業(yè)與外部資本市場存在的信息不對稱及激勵不兼容問題,企業(yè)的融資需求難以通過外部資本市場得到完全滿足,內(nèi)部資本市場的核心作用在于通過企業(yè)的內(nèi)部資金調(diào)配滿足成員企業(yè)的融資需求,達到優(yōu)化資本配置的目的。雖然中國理論界關(guān)于內(nèi)部資本市場的研究才剛剛起步,但是實踐中企業(yè)內(nèi)部資本市場的運作卻非常普遍。大量企業(yè)通過設(shè)立財務(wù)公司以及關(guān)聯(lián)交易等渠道進行內(nèi)部資本的配置。在中國資本市場上,異?；钴S的兼并重組行為以及大量“系族公司”的涌現(xiàn)進一步擴大了內(nèi)部資本市場的邊界,形成中國比較典型的集團內(nèi)部資本市場。一方面許多企業(yè)集團受益于內(nèi)部資本市場的靈活運作,產(chǎn)業(yè)發(fā)展的資金瓶頸問題得到一定程度的緩解,但另一方面我們也注意到,諸如三九系、德隆系、格林柯爾系、托普系等企業(yè)集團由于嚴重的資金危機而陷入困境,內(nèi)部資本市場的不良運作是其中一個重要誘因。因此,在中國目前的經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時期有必要對企業(yè)內(nèi)部資本市場的功能及其潛在陷阱進行理論上的探討,并在此基礎(chǔ)上進一步分析其相關(guān)的法律規(guī)制問題。
二、中國企業(yè)內(nèi)部資本市場的功能定位
國外研究表明,內(nèi)部資本市場的核心功能在于提高資本的配置效率,這主要源自于:內(nèi)部資本市場中的信息比外部資本市場更完全;內(nèi)部資本的配置者擁有剩余控制權(quán);內(nèi)部資本市場可以提高資本供給的可靠性;內(nèi)部資本市場具有治理及控制功能。Deloof(1998)及IslamandMozumdar(2002)研究表明在外部資本市場落后的國家,內(nèi)部資本市場優(yōu)化資本配置的功能表現(xiàn)得尤為突出。由于中國正處于經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期,內(nèi)部資本市場在此階段具有如下特定的功能。
(一)融資渠道優(yōu)化功能
內(nèi)部資本市場的重要性取決于外部資本市場的發(fā)達程度,由于中國外部資本市場長期處于金融抑制狀態(tài),因此其在中國現(xiàn)階段的首要功能就是作為外部資本市場的重要補充,成為企業(yè)融資的重要替代渠道。這主要基于以下原因:(1)中國企業(yè)現(xiàn)階段存在巨大的融資需求。隨著建立現(xiàn)代企業(yè)制度改革的推進,政府對于企業(yè)的直接撥款急劇收縮,企業(yè)的資金需求必須通過銀行貸款或股權(quán)融資解決。而目前市場規(guī)模發(fā)展迅猛,設(shè)備技術(shù)更新加快使得企業(yè)需要大量的資金用于擴張規(guī)模及技術(shù)創(chuàng)新。尤其是加入WTO后,國外資本大量進入迫使中國企業(yè)面臨前所未有的競爭壓力,各個行業(yè)原有的均衡被打破,行業(yè)內(nèi)的兼并整合已是大勢所趨,這無疑需要大量的資金作為后盾。(2)相對落后的外部資本市場無法滿足需要。中國的國有商業(yè)銀行一方面由于歷史上的政策性因素及治理缺陷,存在大量的呆壞賬,另一方面由于信息不對稱嚴重及監(jiān)管控制的加強,又普遍存在“惜貸”的困境。大量的儲蓄存款無法轉(zhuǎn)變?yōu)閷ζ髽I(yè)的貸款,大量的資本閑置在銀行賬戶上,無法投入到生產(chǎn)領(lǐng)域。而中國的證券市場首先是融資規(guī)模非常有限。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計,中國2003年非金融企業(yè)新增股票市場融資額為1438億元,僅占全部資金來源的4.6%①。其次是證券市場本身有先天缺陷。為國有企業(yè)脫困融通資金的初始定位以及保證國有控股權(quán)的要求造成股權(quán)分置,導致股票市場的畸形發(fā)展。另外,作為國民經(jīng)濟增長的重要動力的民營企業(yè)無論在銀行貸款還是上市融資方面都要面臨更大的阻力。
中國企業(yè)內(nèi)部資本市場作為現(xiàn)階段企業(yè)的替代融資渠道功能已經(jīng)初步顯現(xiàn)。財務(wù)公司是內(nèi)部資本市場運作的重要載體,越來越多的企業(yè)集團申請設(shè)立財務(wù)公司。截至2004年8月,中國共有企業(yè)集團財務(wù)公司有74家,資產(chǎn)4500億左右②。中國資本市場上近期出現(xiàn)了大量的“系族”公司(比如遠大系、三九系、德隆系,等等)。截至目前,被稱為“系”的企業(yè)集團已達40多個,涉及200多家上市公司(朱武祥等,2005)。“造系運動”的主要動因之一就是通過控制多級法人組織構(gòu)建內(nèi)部資本市場以滿足系族公司整體的融資需求。而實質(zhì)上的內(nèi)部資本市場運作遠不止這些,國內(nèi)數(shù)千家企業(yè)集團正通過各種關(guān)聯(lián)交易形式進行著內(nèi)部資本市場運作。
(二)產(chǎn)業(yè)整合催化功能
中國企業(yè)內(nèi)部資本市場的另一重要功能是有利于加速產(chǎn)業(yè)整合。Stein(1997)研究表明內(nèi)部資本市場中的剩余控制權(quán)的存在使得決策者可以通過“挑選優(yōu)勝者”(WinnerPicking)將內(nèi)部資源配置給最有利可圖的項目。中國目前企業(yè)均面臨產(chǎn)業(yè)及產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的整合問題。以優(yōu)化資源配置、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和盤活國有資產(chǎn)為目的的兼并重組行為異?；钴S。由于內(nèi)部資本市場具有相對于外部資本市場的信息優(yōu)勢,集團通過內(nèi)部的資本市場進行產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)重整的交易成本及信息成本遠低于通過外部資本市場來運作。尤其是由于以往政府的“拉郎配”等行政干預行為造成企業(yè)內(nèi)部產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)混亂,更是迫切需要企業(yè)利用內(nèi)部資本市場運作重新配置已有資源,對非優(yōu)勢、非核心業(yè)務(wù)進行剝離,將內(nèi)部的剩余資金投入到核心的優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)上。
(三)公司治理改進功能
眾所周知,中國公司治理的現(xiàn)狀不容樂觀。正如外部資本市場在優(yōu)化資本配置的同時也起到了公司治理的作用,內(nèi)部資本市場同樣具有優(yōu)化企業(yè)治理及內(nèi)部控制的功能,而且在一定環(huán)境下是對外部資本市場治理功能的有效替代。如果某個企業(yè)作為一個獨立公司存在,當信息不對稱嚴重時,外部資本市場中投資者通常難以對企業(yè)經(jīng)營者進行控制。但如果其處于一個內(nèi)部資本市場中(即集團的成員企業(yè)),高層經(jīng)營者出于自利目的將利用其信息優(yōu)勢以及內(nèi)部審計、績效考核等多種內(nèi)控工具對下屬公司進行更有效的監(jiān)控。另外,在中國各種企業(yè)組織形式中,只有上市公司是比較符合現(xiàn)代意義上的企業(yè)組織形式,雖然其公司治理狀況也廣受質(zhì)疑,但至少代表了良好的發(fā)展方向。上市公司通過兼并非上市公司(尤其是國有企業(yè))構(gòu)建出的內(nèi)部資本市場一方面可以硬化被兼并企業(yè)的預算約束,另一方面也可以使上市公司的組織優(yōu)勢滲透到非上市企業(yè),強化對其經(jīng)營者的監(jiān)督與激勵。
三、內(nèi)部資本市場的潛在陷阱
雖然在中國外部市場不成熟的環(huán)境下,內(nèi)部資本市場理應發(fā)揮重要功能,但由于中國治理環(huán)境存在重大缺陷,內(nèi)部資本市場在具體運作過程中極易發(fā)生功能異化,存在諸多的潛在陷阱。
(一)對中小股東的利益侵占
對中小股東的利益侵占是內(nèi)部資本市場的最大潛在危害之一③。在美國之外的許多國家(包括中國)普遍存在金字塔型的企業(yè)組織結(jié)構(gòu),控股股東的控制權(quán)與現(xiàn)金流量索取權(quán)相分離。在這種組織結(jié)構(gòu)下,控股股東具有潛在動機將利益從其擁有現(xiàn)金流量索取權(quán)較小的部門轉(zhuǎn)移至索取權(quán)較高的部門,也即我們通常所說的利益輸送(Tunneling,Johnson-etal.,2000)。集團內(nèi)部形成的資本市場和要素市場為控股股東通過關(guān)聯(lián)交易這種較為隱秘的方式掏空上市公司提供了可能(Khanna,2000)。
在中國資本市場上利益輸送的案例已經(jīng)是屢見不鮮。許多公司由于大股東的機會主義的內(nèi)部資本市場運作而陷入了嚴重的財務(wù)危機,最為典型的有“三九醫(yī)藥”(000999)、“ST重實”(000736)、“湘火炬”(000549),等等。例如“三九醫(yī)藥”2003年年報顯示:“三九醫(yī)藥”向控股股東“三九藥業(yè)”拆借資金余額為162794.34萬元,向最終控股公司拆借資金23273.98萬元,向同屬最終控股公司的關(guān)聯(lián)公司借款12291.55萬元,最終導致“三九醫(yī)藥”陷入嚴重的債務(wù)危機(萬良勇、魏明海,2006)。而我們的研究表明,由于存在嚴重的利益輸送問題,中國民營集團及地方國有企業(yè)集團的內(nèi)部資本市場并不能有效地緩解上市公司的融資約束,反而使其加重(萬良勇,2006)。導致內(nèi)部資本市場機會主義運作的潛在原因是復雜的,既可能是由于管理者企圖將利益轉(zhuǎn)移至自己的名下,也有可能是由于地方政府出于維護社會穩(wěn)定、降低失業(yè)率等公共治理的需要將上市公司資金轉(zhuǎn)移至其他非上市國有企業(yè)。
(二)過度投資與多元化
內(nèi)部資本市場的另一個潛在陷阱是增加了過度投資的可能。由于內(nèi)部資本市場有利于實現(xiàn)資金的自由調(diào)配以及整體上融資能力的增強,因此企業(yè)的投資更容易得到充足的資金支持④。這對于存在過度投資傾向的企業(yè)顯然起到了推波助瀾的作用。過度投資與過度多元化是中國目前最為常見的企業(yè)病癥之一。這主要是由于目前中國市場上產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的速度較快以及不同行業(yè)間利潤相差懸殊,資本逐利的本質(zhì)往往誘使經(jīng)營者尚未來得及制定一個完善的發(fā)展戰(zhàn)略便倉促上馬,當然也部分地是由于一些民營企業(yè)家急功近利的心理所造成。
曾經(jīng)風光一時的“德隆集團”通過高度控制金融機構(gòu)的方式構(gòu)筑起一個巨大的內(nèi)部資本市場,利用內(nèi)部的資金往來(包括合法與非法的方式)支持高速擴張的非相關(guān)多元化戰(zhàn)略。在東窗事發(fā)之前,“德隆集團”涉及的行業(yè)包括金融、建材、食品、汽車等諸多毫不相關(guān)的產(chǎn)業(yè)。雖然表面上資產(chǎn)規(guī)模迅速增大,但其收入和利潤的增長是一種資金推動型的低效增長。內(nèi)部資本市場的運作并非提高了企業(yè)的效率,反而加速了其死亡,成為“德隆神話”破滅的重要原因之一。與“德隆”類似的還有格林柯爾系,其采用“資本市場”、“銀行體系”、和“收購目標”共同構(gòu)成“收購三角”模式構(gòu)筑起巨大的內(nèi)部資本市場,幫助其完成企業(yè)高速擴張戰(zhàn)略,但也同樣難以逃脫土崩瓦解的噩運。
(三)風險擴散效應
企業(yè)經(jīng)營存在風險是在所難免的,但是在有限責任的法人制度下,獨立企業(yè)的風險通常不會或很少會波及到其他企業(yè)。然而內(nèi)部資本市場的存在使得集團內(nèi)部單個成員企業(yè)的經(jīng)營與財務(wù)風險很容易擴散至整個企業(yè)集團,導致整個集團陷入危機,企業(yè)法人制度的天然風險屏障蕩然無存。目前宏觀經(jīng)濟學的研究只關(guān)注了銀行、證券市場及其他金融市場在商業(yè)周期上的傳導作用,而事實上內(nèi)部資本市場同樣可能成為經(jīng)濟波動在產(chǎn)業(yè)部門間傳導的渠道。Lamont(1997)研究表明在1986年石油價格下跌時期,石油公司明顯減少了下屬非石油分部的項目投資,石油行業(yè)的危機通過內(nèi)部資本市場的傳導致使其他行業(yè)受到影響。在金字塔型組織結(jié)構(gòu)盛行的環(huán)境下,單個控股企業(yè)可以通過多級法人架構(gòu)控制巨大的經(jīng)濟資源,單個成員企業(yè)的經(jīng)營風險對社會的危害被無限放大。尤其是現(xiàn)今出現(xiàn)的實業(yè)資本與金融資本相互交融的產(chǎn)融結(jié)合集團逐漸盛行,實業(yè)資本的經(jīng)營風險很容易通過內(nèi)部資本市場傳導至金融部門,引發(fā)一定程度的金融風險,或者反過來,金融部門的困境也可能將實業(yè)資本拖入泥沼。
我們再以“德隆”為例:“德隆集團”擁有龐大的產(chǎn)業(yè)群,而且包含有銀行、租賃公司及證券公司等各種類型的金融機構(gòu)。這些金融機構(gòu)為“德隆”的發(fā)展提供了主要的資金支持(其中存在大量的違法操作)。然而過快的擴張速度以及巨額的二級市場護盤成本最終導致資金鏈斷裂,“德隆系”全面陷入危機,下屬幾家金融機構(gòu)也由此陷入困境,致使局部的金融風險積聚。
(四)低效率補貼
ScharfsteinandStein(2000)的二級模型證明分部經(jīng)理尋租行為的存在可能會導致內(nèi)部資本市場的“集體主義”,業(yè)績差的分部從業(yè)績好的分部獲得資助而無視效率的高低,即低效補貼現(xiàn)象。成員企業(yè)如果存在對這種低效補貼的預期將導致預算軟約束問題。而中國的市場制度環(huán)境則更為特殊,低效率補貼不僅可能由于二級人的尋租行為引發(fā),更為重要的是國有企業(yè)的特殊性質(zhì)與地位決定了國有企業(yè)集團內(nèi)部資本市場的低效率補貼一定會廣泛存在。地方政府出于減少失業(yè)、維護社會穩(wěn)定等公共治理目標具有對虧損低效的國有企業(yè)進行救助的動機。大量國有企業(yè)先利用上市公司的融資優(yōu)勢以及關(guān)聯(lián)擔保等手段融得大量資金,再通過資金拆借、關(guān)聯(lián)收購等內(nèi)部資本市場運作完成對其他非上市國有企業(yè)的補助。在國有銀行的市場化改革逐漸硬化了國有企業(yè)的預算約束的同時,國有企業(yè)集團內(nèi)部資本市場中的低效補貼卻再次將國有企業(yè)往預算軟約束的泥潭里推,而上市公司的中小股東以及國有銀行成為最大的利益犧牲者。
四、中國企業(yè)內(nèi)部資本市場的法律規(guī)制
法律規(guī)制的目的在于彌補自由市場機制的不完善導致的市場失靈。對內(nèi)部資本市場進行規(guī)制的目的也在于減少自發(fā)的內(nèi)部資本市場運作的負面效應,防止對中小股東及債權(quán)人的權(quán)益侵害。現(xiàn)實中并不存在專門針對內(nèi)部資本市場運作的法規(guī),而是散見于一系列相關(guān)法律之中,從中國法律規(guī)范體系看,主要包括有以下四個方面。
(一)《公司法》與《證券法》
前文分析表明,內(nèi)部資本市場的潛在陷阱中核心癥結(jié)就是控股股東對中小投資者的利益侵害。中國《公司法》、《證券法》相繼修訂并實施以后,在中小投資者保護方面取得了很大的進展,已經(jīng)形成了一個相對健全、完善的中小投資者保護體系。比如《公司法》第十六條規(guī)定公司對公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔保必須經(jīng)由股東會或股東大會表決,并且關(guān)聯(lián)人不得參與表決;第二十條規(guī)定公司股東不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益,不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益,否則將負有賠償責任;第二十一條規(guī)定公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。除此之外,修訂后的兩部法律對股東的信息權(quán)、表決權(quán)、訴訟權(quán)等進行了重新界定,比如股東有權(quán)了解公司的相關(guān)信息;股東可以自行召集和主持股東會;股東可以提出議案,對董事、監(jiān)事、高級管理人員進行質(zhì)詢;可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議,實行累積投票制;股東可以代表公司公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以及其他侵害公司合法權(quán)益的人;股東也可以直接相關(guān)責任人,等等。此兩部法律為遏制內(nèi)部資本市場的機會主義運作提供了最基本的法律依據(jù)。
(二)關(guān)聯(lián)交易的禁止性法規(guī)
2003年8月,中國證監(jiān)會與國資委聯(lián)合了《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》,提出了糾正與防范利益侵占行為的具體措施(俗稱“56號文”)。2003年9月證監(jiān)會與國資委聯(lián)合了《關(guān)于規(guī)范上市公司問題的通知》,進一步對大股東占款清欠作出了規(guī)定。這類規(guī)則實際上是對集團母公司與下屬上市公司間的部分內(nèi)部資本市場的運作方式進行了禁止性的規(guī)定,使其運作空間受到極大的限制。
這些規(guī)則出臺的直接目的是維護中小投資者的合法權(quán)益,但同時不可避免地將一些本來具有效率性的正當?shù)膬?nèi)部資本配置行為也一并禁止了。基于此,理論界及實務(wù)界對該等禁止性規(guī)則存在一定的爭議。楊如彥和孟輝(2004)對關(guān)聯(lián)交易的研究表明:無論何種情況下,促進討價還價機制的完善和機會增加都占優(yōu)于禁止性法律規(guī)則。但筆者認為這一結(jié)論有賴于兩個基本前提假設(shè):信息披露充分以及契約各方擁有對等的契約權(quán)力,即訂立契約的渠道以及保證契約執(zhí)行的強制力。而現(xiàn)實中兩個條件都不充分。中國國有企業(yè)的財務(wù)信息至今仍然屬于機密,不對外披露,上市公司的關(guān)聯(lián)交易信息披露質(zhì)量也不容樂觀,比如“三九醫(yī)藥”就曾先后三次被證監(jiān)會及深交所批評未及時披露資金往來的相關(guān)信息。由于股權(quán)分置的存在,中小股東只占很小比例,而且出于執(zhí)行成本的考慮,很多人選擇不參加股東大會參與決議,這就意味著期望通過公司章程以及股東大會決議對內(nèi)部資本市場的運作起到實質(zhì)性規(guī)范作用在短時期內(nèi)是不現(xiàn)實的。保護契約權(quán)力的另一重要機制是公司內(nèi)部治理機制。盡管中國上市公司也建立了監(jiān)事會制度、獨立董事制度,等等,但是由于產(chǎn)權(quán)及股權(quán)結(jié)構(gòu)等根本性問題沒有解決,公司治理的有效性被嚴重削弱。因此,在現(xiàn)階段不可能單純依靠內(nèi)部契約制約不當?shù)膬?nèi)部資本市場行為。據(jù)此筆者認為局部的禁止性規(guī)則至少在現(xiàn)階段具有一定的合理性,至于應當在多長的時期延續(xù)則要視公司治理改進與產(chǎn)權(quán)改革的速度進程而定(魏明海、萬良勇,2006)。
(三)關(guān)聯(lián)交易的信息披露規(guī)則
這主要包括由財政部頒布的會計準則與制度以及證監(jiān)會和兩個證券交易所的信息披露規(guī)范中涉及到關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定,比如財政部頒布的《企業(yè)會計準則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》。這些法規(guī)并不直接對內(nèi)部資本市場的運作進行禁止性的規(guī)定,而是借助提高公司的透明度對其進行間接的管制。這對于降低內(nèi)部資本市場運行過程中的機會主義行為具有積極意義。但正是由于其屬于非禁止性規(guī)則,因此其監(jiān)管效力非常有限,比如在證監(jiān)會公布對“三九醫(yī)藥”公司及主要責任人未披露“三九醫(yī)藥”公司與其關(guān)聯(lián)公司間巨額的資金往來事項進行處罰的決定后,“三九集團”仍然從“三九醫(yī)藥”轉(zhuǎn)移資金。雖然中國關(guān)聯(lián)交易信息披露準則形式上已經(jīng)比較完備,但在具體執(zhí)行過程中真實性與完備性仍然有待提高。
(四)財務(wù)公司的監(jiān)管法規(guī)
財務(wù)公司是內(nèi)部資本市場運作的重要載體之一。財務(wù)公司的建立有利于使內(nèi)部資本市場的運作更加透明化、規(guī)范化。而對財務(wù)公司的規(guī)范則直接影響到財務(wù)公司運作的業(yè)務(wù)空間與風險控制。中國財政部于1991年頒布了《企業(yè)集團財務(wù)公司財務(wù)管理試行辦法》,規(guī)定了財務(wù)公司是辦理集團內(nèi)部成員單位金融業(yè)務(wù)的非銀行金融機構(gòu)。2004年銀監(jiān)會了《企業(yè)集團財務(wù)公司管理辦法》,對設(shè)立條件及從業(yè)范圍等進行了較大的修訂,允許財務(wù)公司辦理對成員單位的貸款、融資租賃以及內(nèi)部的咨詢、服務(wù)等11項業(yè)務(wù)。該辦法規(guī)定的較高的進入門檻以及對吸收公眾存款業(yè)務(wù)的禁止性規(guī)定有利于降低經(jīng)營風險及金融風險。隨著整體上信息披露水平的提高以及風險監(jiān)控能力的增強,財務(wù)公司的進入門檻有望進一步降低,同時業(yè)務(wù)范圍也有待進一步拓展。
[注釋]
①溫嬌月,阮健弘:《2003年中國資金流量分析報告》,《中國金融》,2005年第2期。
②“銀監(jiān)會有關(guān)部門負責人就《企業(yè)集團財務(wù)公司管理辦法》答記者問”,/mod_cn00/jsp/cn004002.
jsp?infoID=809&type=1。
③當然這主要是針對上市公司而言,如果內(nèi)部資本市場中的成員企業(yè)都是全資子公司,則不會存在這一問題。
④有兩種情況可能導致過度投資問題:一種是由于經(jīng)營者與股東間存在的利益不一致,經(jīng)營者希望通過過度投資構(gòu)建自己的企業(yè)帝國(Empirebuilding);另一種是決策者由于過于急切地希望壯大規(guī)?；蛏孀闫渌呃麧櫺袠I(yè)而導致過度投資或過度多元化。
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TheFunctionsandPitfallsofInternalCapitalMarketsandLegalRegulations
WANLiang-yong
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［關(guān)鍵詞］ 內(nèi)部資本市場；功能； 陷阱 ；法律規(guī)制；利益侵占
［中圖分類號］ F273.4 ［文獻標識碼］ A ［文章編號］1003－3890（2006）11－0005-05
一、引言
國外理論研究表明，由于企業(yè)與外部資本市場存在的信息不對稱及激勵不兼容問題，企業(yè)的融資需求難以通過外部資本市場得到完全滿足，內(nèi)部資本市場的核心作用在于通過企業(yè)的內(nèi)部資金調(diào)配滿足成員企業(yè)的融資需求，達到優(yōu)化資本配置的目的。雖然中國理論界關(guān)于內(nèi)部資本市場的研究才剛剛起步，但是實踐中企業(yè)內(nèi)部資本市場的運作卻非常普遍。大量企業(yè)通過設(shè)立財務(wù)公司以及關(guān)聯(lián)交易等渠道進行內(nèi)部資本的配置。在中國資本市場上，異常活躍的兼并重組行為以及大量“系族公司”的涌現(xiàn)進一步擴大了內(nèi)部資本市場的邊界，形成中國比較典型的集團內(nèi)部資本市場。一方面許多企業(yè)集團受益于內(nèi)部資本市場的靈活運作，產(chǎn)業(yè)發(fā)展的資金瓶頸問題得到一定程度的緩解，但另一方面我們也注意到，諸如三九系、德隆系、格林柯爾系、托普系等企業(yè)集團由于嚴重的資金危機而陷入困境，內(nèi)部資本市場的不良運作是其中一個重要誘因。因此，在中國目前的經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時期有必要對企業(yè)內(nèi)部資本市場的功能及其潛在陷阱進行理論上的探討，并在此基礎(chǔ)上進一步分析其相關(guān)的法律規(guī)制問題。
二、中國企業(yè)內(nèi)部資本市場的功能定位
國外研究表明，內(nèi)部資本市場的核心功能在于提高資本的配置效率，這主要源自于：內(nèi)部資本市場中的信息比外部資本市場更完全；內(nèi)部資本的配置者擁有剩余控制權(quán)；內(nèi)部資本市場可以提高資本供給的可靠性；內(nèi)部資本市場具有治理及控制功能。Deloof（1998）及Islam and Mozumdar(2002)研究表明在外部資本市場落后的國家，內(nèi)部資本市場優(yōu)化資本配置的功能表現(xiàn)得尤為突出。由于中國正處于經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期，內(nèi)部資本市場在此階段具有如下特定的功能。
（一）融資渠道優(yōu)化功能
內(nèi)部資本市場的重要性取決于外部資本市場的發(fā)達程度，由于中國外部資本市場長期處于金融抑制狀態(tài)，因此其在中國現(xiàn)階段的首要功能就是作為外部資本市場的重要補充，成為企業(yè)融資的重要替代渠道。這主要基于以下原因：（1）中國企業(yè)現(xiàn)階段存在巨大的融資需求。隨著建立現(xiàn)代企業(yè)制度改革的推進，政府對于企業(yè)的直接撥款急劇收縮，企業(yè)的資金需求必須通過銀行貸款或股權(quán)融資解決。而目前市場規(guī)模發(fā)展迅猛，設(shè)備技術(shù)更新加快使得企業(yè)需要大量的資金用于擴張規(guī)模及技術(shù)創(chuàng)新。尤其是加入WTO后，國外資本大量進入迫使中國企業(yè)面臨前所未有的競爭壓力，各個行業(yè)原有的均衡被打破，行業(yè)內(nèi)的兼并整合已是大勢所趨，這無疑需要大量的資金作為后盾。（2）相對落后的外部資本市場無法滿足需要。中國的國有商業(yè)銀行一方面由于歷史上的政策性因素及治理缺陷，存在大量的呆壞賬，另一方面由于信息不對稱嚴重及監(jiān)管控制的加強，又普遍存在“惜貸”的困境。大量的儲蓄存款無法轉(zhuǎn)變?yōu)閷ζ髽I(yè)的貸款，大量的資本閑置在銀行賬戶上，無法投入到生產(chǎn)領(lǐng)域。而中國的證券市場首先是融資規(guī)模非常有限。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計，中國2003年非金融企業(yè)新增股票市場融資額為1 438億元，僅占全部資金來源的4.6%①。其次是證券市場本身有先天缺陷。為國有企業(yè)脫困融通資金的初始定位以及保證國有控股權(quán)的要求造成股權(quán)分置，導致股票市場的畸形發(fā)展。另外，作為國民經(jīng)濟增長的重要動力的民營企業(yè)無論在銀行貸款還是上市融資方面都要面臨更大的阻力。
中國企業(yè)內(nèi)部資本市場作為現(xiàn)階段企業(yè)的替代融資渠道功能已經(jīng)初步顯現(xiàn)。財務(wù)公司是內(nèi)部資本市場運作的重要載體，越來越多的企業(yè)集團申請設(shè)立財務(wù)公司。截至2004年8月，中國共有企業(yè)集團財務(wù)公司有74家，資產(chǎn)4 500億左右②。中國資本市場上近期出現(xiàn)了大量的“系族”公司（比如遠大系、三九系、德隆系，等等）。截至目前，被稱為“系”的企業(yè)集團已達40多個，涉及200多家上市公司（朱武祥等，2005）。 “造系運動”的主要動因之一就是通過控制多級法人組織構(gòu)建內(nèi)部資本市場以滿足系族公司整體的融資需求。而實質(zhì)上的內(nèi)部資本市場運作遠不止這些，國內(nèi)數(shù)千家企業(yè)集團正通過各種關(guān)聯(lián)交易形式進行著內(nèi)部資本市場運作。
（二） 產(chǎn)業(yè)整合催化功能
中國企業(yè)內(nèi)部資本市場的另一重要功能是有利于加速產(chǎn)業(yè)整合。Stein（1997）研究表明內(nèi)部資本市場中的剩余控制權(quán)的存在使得決策者可以通過“挑選優(yōu)勝者”（Winner Picking）將內(nèi)部資源配置給最有利可圖的項目。中國目前企業(yè)均面臨產(chǎn)業(yè)及產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的整合問題。以優(yōu)化資源配置、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和盤活國有資產(chǎn)為目的的兼并重組行為異?；钴S。由于內(nèi)部資本市場具有相對于外部資本市場的信息優(yōu)勢，集團通過內(nèi)部的資本市場進行產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)重整的交易成本及信息成本遠低于通過外部資本市場來運作。尤其是由于以往政府的“拉郎配”等行政干預行為造成企業(yè)內(nèi)部產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)混亂，更是迫切需要企業(yè)利用內(nèi)部資本市場運作重新配置已有資源，對非優(yōu)勢、非核心業(yè)務(wù)進行剝離，將內(nèi)部的剩余資金投入到核心的優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)上。
（三） 公司治理改進功能
眾所周知，中國公司治理的現(xiàn)狀不容樂觀。正如外部資本市場在優(yōu)化資本配置的同時也起到了公司治理的作用， 內(nèi)部資本市場同樣具有優(yōu)化企業(yè)治理及內(nèi)部控制的功能，而且在一定環(huán)境下是對外部資本市場治理功能的有效替代。如果某個企業(yè)作為一個獨立公司存在，當信息不對稱嚴重時，外部資本市場中投資者通常難以對企業(yè)經(jīng)營者進行控制。但如果其處于一個內(nèi)部資本市場中（即集團的成員企業(yè)），高層經(jīng)營者出于自利目的將利用其信息優(yōu)勢以及內(nèi)部審計、績效考核等多種內(nèi)控工具對下屬公司進行更有效的監(jiān)控。另外，在中國各種企業(yè)組織形式中，只有上市公司是比較符合現(xiàn)代意義上的企業(yè)組織形式，雖然其公司治理狀況也廣受質(zhì)疑，但至少代表了良好的發(fā)展方向。上市公司通過兼并非上市公司（尤其是國有企業(yè)）構(gòu)建出的內(nèi)部資本市場一方面可以硬化被兼并企業(yè)的預算約束，另一方面也可以使上市公司的組織優(yōu)勢滲透到非上市企業(yè)，強化對其經(jīng)營者的監(jiān)督與激勵。
三、內(nèi)部資本市場的潛在陷阱
雖然在中國外部市場不成熟的環(huán)境下，內(nèi)部資本市場理應發(fā)揮重要功能，但由于中國治理環(huán)境存在重大缺陷，內(nèi)部資本市場在具體運作過程中極易發(fā)生功能異化，存在諸多的潛在陷阱。
（一）對中小股東的利益侵占
對中小股東的利益侵占是內(nèi)部資本市場的最大潛在危害之一③。在美國之外的許多國家（包括中國）普遍存在金字塔型的企業(yè)組織結(jié)構(gòu)，控股股東的控制權(quán)與現(xiàn)金流量索取權(quán)相分離。在這種組織結(jié)構(gòu)下，控股股東具有潛在動機將利益從其擁有現(xiàn)金流量索取權(quán)較小的部門轉(zhuǎn)移至索取權(quán)較高的部門，也即我們通常所說的利益輸送（Tunneling，Johnson-et al., 2000)。集團內(nèi)部形成的資本市場和要素市場為控股股東通過關(guān)聯(lián)交易這種較為隱秘的方式掏空上市公司提供了可能（Khanna，2000）。
在中國資本市場上利益輸送的案例已經(jīng)是屢見不鮮。許多公司由于大股東的機會主義的內(nèi)部資本市場運作而陷入了嚴重的財務(wù)危機，最為典型的有“三九醫(yī)藥”（000999）、“ST重實”（000736）、“湘火炬”（000549），等等。例如“三九醫(yī)藥”2003年年報顯示：“三九醫(yī)藥”向控股股東“三九藥業(yè)”拆借資金余額為162 794.34萬元，向最終控股公司拆借資金23 273.98萬元，向同屬最終控股公司的關(guān)聯(lián)公司借款12 291.55萬元，最終導致“三九醫(yī)藥”陷入嚴重的債務(wù)危機（萬良勇、魏明海，2006）。而我們的研究表明，由于存在嚴重的利益輸送問題，中國民營集團及地方國有企業(yè)集團的內(nèi)部資本市場并不能有效地緩解上市公司的融資約束，反而使其加重（萬良勇，2006）。導致內(nèi)部資本市場機會主義運作的潛在原因是復雜的，既可能是由于管理者企圖將利益轉(zhuǎn)移至自己的名下，也有可能是由于地方政府出于維護社會穩(wěn)定、降低失業(yè)率等公共治理的需要將上市公司資金轉(zhuǎn)移至其他非上市國有企業(yè)。
（二）過度投資與多元化
內(nèi)部資本市場的另一個潛在陷阱是增加了過度投資的可能。由于內(nèi)部資本市場有利于實現(xiàn)資金的自由調(diào)配以及整體上融資能力的增強，因此企業(yè)的投資更容易得到充足的資金支持④。這對于存在過度投資傾向的企業(yè)顯然起到了推波助瀾的作用。過度投資與過度多元化是中國目前最為常見的企業(yè)病癥之一。這主要是由于目前中國市場上產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的速度較快以及不同行業(yè)間利潤相差懸殊，資本逐利的本質(zhì)往往誘使經(jīng)營者尚未來得及制定一個完善的發(fā)展戰(zhàn)略便倉促上馬，當然也部分地是由于一些民營企業(yè)家急功近利的心理所造成。
曾經(jīng)風光一時的“德隆集團”通過高度控制金融機構(gòu)的方式構(gòu)筑起一個巨大的內(nèi)部資本市場，利用內(nèi)部的資金往來（包括合法與非法的方式）支持高速擴張的非相關(guān)多元化戰(zhàn)略。在東窗事發(fā)之前，“德隆集團”涉及的行業(yè)包括金融、建材、食品、汽車等諸多毫不相關(guān)的產(chǎn)業(yè)。雖然表面上資產(chǎn)規(guī)模迅速增大，但其收入和利潤的增長是一種資金推動型的低效增長。內(nèi)部資本市場的運作并非提高了企業(yè)的效率，反而加速了其死亡，成為“德隆神話”破滅的重要原因之一。與“德隆”類似的還有格林柯爾系，其采用“資本市場”、“銀行體系”、和“收購目標”共同構(gòu)成“收購三角”模式構(gòu)筑起巨大的內(nèi)部資本市場，幫助其完成企業(yè)高速擴張戰(zhàn)略，但也同樣難以逃脫土崩瓦解的噩運。
（三）風險擴散效應
企業(yè)經(jīng)營存在風險是在所難免的，但是在有限責任的法人制度下，獨立企業(yè)的風險通常不會或很少會波及到其他企業(yè)。然而內(nèi)部資本市場的存在使得集團內(nèi)部單個成員企業(yè)的經(jīng)營與財務(wù)風險很容易擴散至整個企業(yè)集團，導致整個集團陷入危機，企業(yè)法人制度的天然風險屏障蕩然無存。目前宏觀經(jīng)濟學的研究只關(guān)注了銀行、證券市場及其他金融市場在商業(yè)周期上的傳導作用，而事實上內(nèi)部資本市場同樣可能成為經(jīng)濟波動在產(chǎn)業(yè)部門間傳導的渠道。Lamont（1997）研究表明在1986年石油價格下跌時期，石油公司明顯減少了下屬非石油分部的項目投資，石油行業(yè)的危機通過內(nèi)部資本市場的傳導致使其他行業(yè)受到影響。在金字塔型組織結(jié)構(gòu)盛行的環(huán)境下，單個控股企業(yè)可以通過多級法人架構(gòu)控制巨大的經(jīng)濟資源，單個成員企業(yè)的經(jīng)營風險對社會的危害被無限放大。尤其是現(xiàn)今出現(xiàn)的實業(yè)資本與金融資本相互交融的產(chǎn)融結(jié)合集團逐漸盛行，實業(yè)資本的經(jīng)營風險很容易通過內(nèi)部資本市場傳導至金融部門，引發(fā)一定程度的金融風險，或者反過來，金融部門的困境也可能將實業(yè)資本拖入泥沼。
我們再以“德隆”為例：“德隆集團”擁有龐大的產(chǎn)業(yè)群，而且包含有銀行、租賃公司及證券公司等各種類型的金融機構(gòu)。這些金融機構(gòu)為“德隆”的發(fā)展提供了主要的資金支持（其中存在大量的違法操作）。然而過快的擴張速度以及巨額的二級市場護盤成本最終導致資金鏈斷裂，“德隆系”全面陷入危機，下屬幾家金融機構(gòu)也由此陷入困境，致使局部的金融風險積聚。
（四）低效率補貼
Scharfstein and Stein（2000）的二級模型證明分部經(jīng)理尋租行為的存在可能會導致內(nèi)部資本市場的“集體主義”，業(yè)績差的分部從業(yè)績好的分部獲得資助而無視效率的高低，即低效補貼現(xiàn)象。成員企業(yè)如果存在對這種低效補貼的預期將導致預算軟約束問題。而中國的市場制度環(huán)境則更為特殊，低效率補貼不僅可能由于二級人的尋租行為引發(fā)，更為重要的是國有企業(yè)的特殊性質(zhì)與地位決定了國有企業(yè)集團內(nèi)部資本市場的低效率補貼一定會廣泛存在。地方政府出于減少失業(yè)、維護社會穩(wěn)定等公共治理目標具有對虧損低效的國有企業(yè)進行救助的動機。大量國有企業(yè)先利用上市公司的融資優(yōu)勢以及關(guān)聯(lián)擔保等手段融得大量資金，再通過資金拆借、關(guān)聯(lián)收購等內(nèi)部資本市場運作完成對其他非上市國有企業(yè)的補助。在國有銀行的市場化改革逐漸硬化了國有企業(yè)的預算約束的同時，國有企業(yè)集團內(nèi)部資本市場中的低效補貼卻再次將國有企業(yè)往預算軟約束的泥潭里推，而上市公司的中小股東以及國有銀行成為最大的利益犧牲者。
四、中國企業(yè)內(nèi)部資本市場的法律規(guī)制
法律規(guī)制的目的在于彌補自由市場機制的不完善導致的市場失靈。對內(nèi)部資本市場進行規(guī)制的目的也在于減少自發(fā)的內(nèi)部資本市場運作的負面效應，防止對中小股東及債權(quán)人的權(quán)益侵害?，F(xiàn)實中并不存在專門針對內(nèi)部資本市場運作的法規(guī)，而是散見于一系列相關(guān)法律之中，從中國法律規(guī)范體系看，主要包括有以下四個方面。
（一）《公司法》與《證券法》
前文分析表明，內(nèi)部資本市場的潛在陷阱中核心癥結(jié)就是控股股東對中小投資者的利益侵害。中國《公司法》、《證券法》相繼修訂并實施以后，在中小投資者保護方面取得了很大的進展，已經(jīng)形成了一個相對健全、完善的中小投資者保護體系。比如《公司法》第十六條規(guī)定公司對公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔保必須經(jīng)由股東會或股東大會表決，并且關(guān)聯(lián)人不得參與表決；第二十條規(guī)定公司股東不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益，不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益，否則將負有賠償責任；第二十一條規(guī)定公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。除此之外，修訂后的兩部法律對股東的信息權(quán)、表決權(quán)、訴訟權(quán)等進行了重新界定，比如股東有權(quán)了解公司的相關(guān)信息；股東可以自行召集和主持股東會；股東可以提出議案，對董事、監(jiān)事、高級管理人員進行質(zhì)詢；可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制；股東可以代表公司公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以及其他侵害公司合法權(quán)益的人；股東也可以直接相關(guān)責任人，等等。此兩部法律為遏制內(nèi)部資本市場的機會主義運作提供了最基本的法律依據(jù)。
（二）關(guān)聯(lián)交易的禁止性法規(guī)
2003年8月，中國證監(jiān)會與國資委聯(lián)合了《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》，提出了糾正與防范利益侵占行為的具體措施（俗稱“56號文”）。2003年9月證監(jiān)會與國資委聯(lián)合了《關(guān)于規(guī)范上市公司問題的通知》，進一步對大股東占款清欠作出了規(guī)定。這類規(guī)則實際上是對集團母公司與下屬上市公司間的部分內(nèi)部資本市場的運作方式進行了禁止性的規(guī)定，使其運作空間受到極大的限制。
這些規(guī)則出臺的直接目的是維護中小投資者的合法權(quán)益，但同時不可避免地將一些本來具有效率性的正當?shù)膬?nèi)部資本配置行為也一并禁止了?；诖?，理論界及實務(wù)界對該等禁止性規(guī)則存在一定的爭議。楊如彥和孟輝（2004）對關(guān)聯(lián)交易的研究表明：無論何種情況下，促進討價還價機制的完善和機會增加都占優(yōu)于禁止性法律規(guī)則。但筆者認為這一結(jié)論有賴于兩個基本前提假設(shè)：信息披露充分以及契約各方擁有對等的契約權(quán)力，即訂立契約的渠道以及保證契約執(zhí)行的強制力。而現(xiàn)實中兩個條件都不充分。中國國有企業(yè)的財務(wù)信息至今仍然屬于機密，不對外披露，上市公司的關(guān)聯(lián)交易信息披露質(zhì)量也不容樂觀，比如“三九醫(yī)藥”就曾先后三次被證監(jiān)會及深交所批評未及時披露資金往來的相關(guān)信息。由于股權(quán)分置的存在，中小股東只占很小比例，而且出于執(zhí)行成本的考慮，很多人選擇不參加股東大會參與決議，這就意味著期望通過公司章程以及股東大會決議對內(nèi)部資本市場的運作起到實質(zhì)性規(guī)范作用在短時期內(nèi)是不現(xiàn)實的。保護契約權(quán)力的另一重要機制是公司內(nèi)部治理機制。盡管中國上市公司也建立了監(jiān)事會制度、獨立董事制度，等等，但是由于產(chǎn)權(quán)及股權(quán)結(jié)構(gòu)等根本性問題沒有解決，公司治理的有效性被嚴重削弱。因此，在現(xiàn)階段不可能單純依靠內(nèi)部契約制約不當?shù)膬?nèi)部資本市場行為。據(jù)此筆者認為局部的禁止性規(guī)則至少在現(xiàn)階段具有一定的合理性，至于應當在多長的時期延續(xù)則要視公司治理改進與產(chǎn)權(quán)改革的速度進程而定（魏明海、萬良勇，2006）。
（三）關(guān)聯(lián)交易的信息披露規(guī)則
這主要包括由財政部頒布的會計準則與制度以及證監(jiān)會和兩個證券交易所的信息披露規(guī)范中涉及到關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定，比如財政部頒布的《企業(yè)會計準則――關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》。這些法規(guī)并不直接對內(nèi)部資本市場的運作進行禁止性的規(guī)定，而是借助提高公司的透明度對其進行間接的管制。這對于降低內(nèi)部資本市場運行過程中的機會主義行為具有積極意義。但正是由于其屬于非禁止性規(guī)則，因此其監(jiān)管效力非常有限，比如在證監(jiān)會公布對“三九醫(yī)藥”公司及主要責任人未披露“三九醫(yī)藥”公司與其關(guān)聯(lián)公司間巨額的資金往來事項進行處罰的決定后，“三九集團”仍然從“三九醫(yī)藥”轉(zhuǎn)移資金。雖然中國關(guān)聯(lián)交易信息披露準則形式上已經(jīng)比較完備，但在具體執(zhí)行過程中真實性與完備性仍然有待提高。
（四）財務(wù)公司的監(jiān)管法規(guī)
財務(wù)公司是內(nèi)部資本市場運作的重要載體之一。財務(wù)公司的建立有利于使內(nèi)部資本市場的運作更加透明化、規(guī)范化。而對財務(wù)公司的規(guī)范則直接影響到財務(wù)公司運作的業(yè)務(wù)空間與風險控制。中國財政部于1991年頒布了《企業(yè)集團財務(wù)公司財務(wù)管理試行辦法》，規(guī)定了財務(wù)公司是辦理集團內(nèi)部成員單位金融業(yè)務(wù)的非銀行金融機構(gòu)。2004年銀監(jiān)會了《企業(yè)集團財務(wù)公司管理辦法》，對設(shè)立條件及從業(yè)范圍等進行了較大的修訂，允許財務(wù)公司辦理對成員單位的貸款、融資租賃以及內(nèi)部的咨詢、服務(wù)等11項業(yè)務(wù)。該辦法規(guī)定的較高的進入門檻以及對吸收公眾存款業(yè)務(wù)的禁止性規(guī)定有利于降低經(jīng)營風險及金融風險。隨著整體上信息披露水平的提高以及風險監(jiān)控能力的增強，財務(wù)公司的進入門檻有望進一步降低，同時業(yè)務(wù)范圍也有待進一步拓展。
［注釋］
①溫嬌月，阮健弘：《2003年中國資金流量分析報告》，《中國金融》，2005年第2期。
②“銀監(jiān)會有關(guān)部門負責人就《企業(yè)集團財務(wù)公司管理辦法》答記者問”，http：//cbrc.省略/mod_cn00/jsp/cn004002.
jsp?infoID=809&type=1。
③當然這主要是針對上市公司而言，如果內(nèi)部資本市場中的成員企業(yè)都是全資子公司，則不會存在這一問題。
④有兩種情況可能導致過度投資問題：一種是由于經(jīng)營者與股東間存在的利益不一致，經(jīng)營者希望通過過度投資構(gòu)建自己的企業(yè)帝國（Empire building）；另一種是決策者由于過于急切地希望壯大規(guī)模或涉足其他高利潤行業(yè)而導致過度投資或過度多元化。
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The Functions and Pitfalls of Internal Capital Markets and Legal Regulations
WAN Liang-yong
（School of Business, Sun Yat-sen University, Guangzhou 510275, China）
以黨的十和十八屆三中、四中全會，系列重要講話精神為指導，認真落實貫徹實施新《食品安全法》的重大部署,準確理解新《食品安全法》新增內(nèi)容和食品安全責任落實等方面的新規(guī)定、新要求，熟練掌握新《食品安全法》的基本內(nèi)容和食品安全相關(guān)法律法規(guī)增強群眾遵法、依法、護法的自覺意識，為新《食品安全法》的貫徹實施營造良好的輿論氛圍和社會環(huán)境。
（一）促進全體鄉(xiāng)村組干部食品安全法律法規(guī)理論水平提高，踐行依法行政，依法監(jiān)督，為新法實施奠定堅實基礎(chǔ)。
（二）促進鄉(xiāng)機關(guān)和領(lǐng)導干部強化食品安全發(fā)展理念，建立健全責任體系，為新法的正式實施提供堅強保障。
（三）促進食品、保健食品生產(chǎn)經(jīng)營單位和餐飲服務(wù)單位強化從業(yè)人員安全生產(chǎn)經(jīng)營的權(quán)力和義務(wù)，為新法正式實施夯實主體責任。
（四）促進食品、保健食品生產(chǎn)經(jīng)營單位和餐飲服務(wù)單位及其從業(yè)人員深入了解新《食品安全》規(guī)定，為新法正式實施營造濃厚氛圍
（一）成立領(lǐng)導小組
按照要求，我鄉(xiāng)迅速開展新《食品安全 》貫徹落實會議，成立領(lǐng)導小組。
（二）宣傳食品安全法律法規(guī)和基本常識。
1.著力宣傳食品安全法律法規(guī)政策。在幸福場鎮(zhèn)和卷橋場鎮(zhèn)采取擺放展板、發(fā)放宣傳資料等方式，向廣大群眾宣傳食品安全法律法規(guī)和方針政策。
2.深入普及食品安全基本常識。宣傳辨別假冒偽劣食品和有毒有害食品的基本知識、食物中毒預防與應急處理常識。
（三）組織全體鄉(xiāng)村干部開展培訓。
開展一次食品安全法專題學習會，有計劃、分批次推動各村、企事業(yè)單位等食品安全協(xié)管員和食品生產(chǎn)經(jīng)營單位開展專題學習，真正讓生產(chǎn)經(jīng)營單位及其相關(guān)人員了解、明確生產(chǎn)經(jīng)營活動中的法定權(quán)利和義務(wù)，自覺做到懂法、守法。結(jié)合兩干會，鄉(xiāng)機關(guān)干部會，安全例會等工作部署會，開展每月不低于一次的食品安全培訓會。
（一）加強組織領(lǐng)導。
各村各成員單位要充分認識開展食品安全宣傳周活動的重大意義，切實加強組織領(lǐng)導。要按照本方案確定的主題、內(nèi)容和要求，抓緊制定具有針對性和可操作性的活動方案，精心組織實施，確保食品安全宣傳周各項宣傳活動取得實效。
（二）擴大宣傳范圍。
各村各成員單位要廣泛動員各方力量，集中開展食品安全宣傳教育活動，拓展宣傳教育的深度與廣度，把宣傳的范圍延伸到廣大農(nóng)村、礦山、網(wǎng)吧、學校、建筑工地等基層薄弱區(qū)域，深入普及食品安全知識，提高食品安全意識和科學應對風險的能力。
（三）濃厚宣傳氛圍。
1.基于投保人的道德風險
道德風險是傳統(tǒng)保險行業(yè)最常見的風險，同樣也存在于網(wǎng)絡(luò)保險中。而在網(wǎng)絡(luò)保險中，保險公司有時很難分辨投保人所提供信息的真?zhèn)?，也無從得知投保人是否違背了最大誠信原則，隱瞞了與保險標的相關(guān)的重要事實。
2.網(wǎng)絡(luò)法規(guī)不健全導致的法律風險
首先在網(wǎng)絡(luò)保險的交易過程中可能存在一些違背法律法規(guī)的行為，其次通過網(wǎng)絡(luò)保險訂購的保單可能得不到有效的相關(guān)法律保護。目前，我國出臺的關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融的法規(guī)不多，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)保險的法規(guī)更是鳳毛麟角。網(wǎng)絡(luò)保險的法律風險在一定程度上也制約了網(wǎng)絡(luò)保險的進一步健康發(fā)展。
3.復合型技術(shù)人才的缺乏
網(wǎng)絡(luò)保險就是將傳統(tǒng)的保險業(yè)務(wù)電子化和商務(wù)化。保險公司要想順利高效開展網(wǎng)絡(luò)保險業(yè)務(wù)，就需要吸納擁有網(wǎng)絡(luò)和保險雙重專業(yè)技能的復合型人才。一旦這些核心技術(shù)性人員不足，網(wǎng)絡(luò)保險業(yè)務(wù)就不能順利開展，從而影響保險公司的保單銷售，給保險公司帶來難以預測的損失。
4.網(wǎng)絡(luò)保險產(chǎn)品的單一性
網(wǎng)購保險的品類絕大部分還是意外險，很多消費者在購買更復雜、差異化更大的壽險產(chǎn)品時，仍更傾向于面對面的溝通。
二、如何應對網(wǎng)絡(luò)保險存在的問題
1.加大網(wǎng)絡(luò)保險的宣傳普及工作
保險公司可以利用各種渠道向社會公眾普及網(wǎng)絡(luò)保險基本常識，例如保險公司可以開發(fā)專門的公共微信平臺，定時推送網(wǎng)絡(luò)保險知識、網(wǎng)絡(luò)保險新產(chǎn)品等。這樣一方面可以讓社會公眾了解更多的網(wǎng)絡(luò)保險基本常識，另一方面又可以開展新險種的宣傳工作，吸引潛在客戶購買保險產(chǎn)品。
2.增大對網(wǎng)絡(luò)保險的技術(shù)投入
保險公司可以加大對網(wǎng)絡(luò)保險研發(fā)部門的資金投入。使得研發(fā)部門優(yōu)化相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)平臺和客戶體驗，從而建立一個完善安全高效的網(wǎng)絡(luò)保險銷售平臺。
3.完善相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)保險
法律法規(guī)體系應主要針對網(wǎng)絡(luò)保險的信息安全，投保人的道德風險，投保人與保險公司的責任界定等一系列問題制定相關(guān)的法律法規(guī)體系，從而規(guī)范網(wǎng)絡(luò)保險交易雙方的行為，防止道德風險和安全風險的發(fā)生，促進網(wǎng)絡(luò)保險的良性發(fā)展。
4.挖掘培養(yǎng)復合型專業(yè)人才
保險公司可以聯(lián)合高校，一起有針對性的培養(yǎng)兼具網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和保險專業(yè)素養(yǎng)的復合型人才，由保險提供實習以及就業(yè)崗位，由高校提供教學場所和教學設(shè)施，從而從根本上解決這種復合型人才缺失給保險公司帶來的利益損失。
5.增加網(wǎng)絡(luò)保險產(chǎn)品創(chuàng)新
組長：王春平（校長）
副組長：施春芹（教導主任）
成員：楊曉峰茶應美李建玲趙如會黎興昌
陳康周加富普杰李興海羅月星
二、工作目標：
（一）開展交通安全宣傳教育活動，學生的活動參與率達100%、學習教育率達100%、《道路交通安全法》及實施條例等相關(guān)法律法規(guī)的知曉率達到100%。
（二）在我校學生中掀起一個學習、遵守和宣傳交通法律法規(guī)的，使學生的道路交通安全意識和自我防護能力得到明顯提高，有效預防和減少學生道路交通事故的發(fā)生。我校力爭學生的交通事故數(shù)為零。
（三）從小培養(yǎng)學生養(yǎng)成遵紀守法的良好習慣；進一步深化“三讓”（即：“車讓人，讓出一份文明；人讓車，讓出一份秩序；車讓車，讓出一份安全”）的文明交通理念深入人心。
三、工作措施：
（一）加強交通安全學習教育。我校要充分發(fā)揮教育職能優(yōu)勢，通過主題班會、思品教育、黑板報、知識競賽、宣傳櫥窗、校園廣播等多種形式，組織學生學習道路交通安全法律法規(guī)和交通安全基本常識等內(nèi)容，提高他們的安全意識和防護能力。
1、每學期開學時和放假前，要上一堂交通安全課；
2、每天放學前，老師要提醒學生注意道路交通安全；
3、每個學期要以班為單位舉行一次交通安全主題班會；
4、我校將為交通安全知識開辟宣傳專欄，定期宣傳交通安全常識。
（二）開展平安回家自護訓練。學校利用周一晨會時間對小學生進行交通安全教育，幫助全體小學生提高安全意識和自我保護能力。
（三）配合有關(guān)部門加強校園周邊交通環(huán)境及秩序的監(jiān)督管理。進一步優(yōu)化校園周圍交通環(huán)境。
四、工作安排：
1、主要結(jié)合《道路交通安全法》等道路交通法律法規(guī)的施行，集中開展“五個一”交通安全宣傳教育活動。
2、上一堂交通安全課。
3、各班以“交通安全”為主題舉行一次主題班會。
4、在學校的宣傳櫥窗，開辟交通安全宣傳專欄，宣傳交通安全常識。
組長：校長
副組長：副校長
成員：各班班主任和科任老師
二、工作目標：
（一）開展交通安全宣傳教育活動，學生的活動參與率達100%、學習教育率達100%、《道路交通安全法》及實施條例等相關(guān)法律法規(guī)的知曉率達到100%。
（二）在我校學生中掀起一個學習、遵守和宣傳交通法律法規(guī)的，使學生的道路交通安全意識和自我防護能力得到明顯提高，有效預防和減少學生道路交通事故的發(fā)生。我校力爭學生的交通事故數(shù)為零。
（三）從小培養(yǎng)學生養(yǎng)成遵紀守法的良好習慣；進一步深化“小手牽大手”活動，使“三讓”（即：“車讓人，讓出一份文明；人讓車，讓出一份秩序；車讓車，讓出一份安全”）的文明交通理念深入人心。
三、工作措施：
（一）加強交通安全學習教育。我校要充分發(fā)揮教育職能優(yōu)勢，通過主題班會、思品教育、黑板報、知識競賽、宣傳櫥窗、“心語”廣播、“名影視”欣賞等多種形式，組織學生學習道路交通安全法律法規(guī)和交通安全基本常識等內(nèi)容，提高他們的安全意識和防護能力。
1、每學期開學時和放假前，要上一堂交通安全課；
2、每天放學前，老師要提醒學生注意道路交通安全；
3、每個學期要以班為單位舉行一次交通安全主題班會；
4、我校將為交通安全知識開辟宣傳專欄，定期宣傳交通安全常識。
（二）開展平安回家自護訓練。學校將聘請交警擔任校外法制輔導員，利用雙休日和假期空閑時間，創(chuàng)建“少年警校”、“小學生自護學校”等活動，幫助全體小學生提高安全意識和自我保護能力，每個學期的教育訓練活動至少1次。
（三）配合有關(guān)部門加強校園周邊交通環(huán)境及秩序的監(jiān)督管理。進一步優(yōu)化校園周圍交通環(huán)境。
三、工作安排：
1、本學期，主要結(jié)合《道路交通安全法》等道路交通法律法規(guī)的施行，集中開展“五個一”交通安全宣傳教育活動。
2、上一堂交通安全課。
3、各班以“交通安全”為主題舉行一次主題班會。
4、在學校的宣傳櫥窗，開辟交通安全宣傳專欄，宣傳交通安全常識。
